公司法-新公司法資本制度.ppt

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1、公司法,,天馬行空官方博客： ；QQ:1318241189；QQ群：175569632,2,新公司法催生資本制度大變革,有限責(zé)任公司的最低注冊(cè)資本從10萬(wàn)50萬(wàn)元統(tǒng)一降至3萬(wàn)元 股份有限公司的最低注冊(cè)資本從原來(lái)的1000萬(wàn)元降至500萬(wàn)元,3,沒(méi)有采納授權(quán)資本制，但卻允許兩種公司的資本都可以分期繳納，而不必一次性繳足 要求全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20，而其余部分必須在兩年內(nèi)繳足，其中投資公司可以在5年內(nèi)繳足,4,出資比例結(jié)構(gòu),將工業(yè)產(chǎn)權(quán)擴(kuò)大到整個(gè)知識(shí)產(chǎn)權(quán) 取消了無(wú)形財(cái)產(chǎn)出資比例的限制，而只是規(guī)定貨幣出資的金額不得低于注冊(cè)資本的30 根本改變了對(duì)股東出資的立法方式 可以用貨幣估價(jià)

2、并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn),,,5,取代了原來(lái)機(jī)械、固化的全面列舉式的規(guī)定，不僅實(shí)質(zhì)性地?cái)U(kuò)大了股東出資的范圍，而且充分地利用各種投資資源和社會(huì)財(cái)富，最大限度地滿足股東和公司的投資需求,6,舊公司法資本制度,中國(guó)公司法改革的主要內(nèi)容之一是資本制度的改革 舊公司法體現(xiàn)資本信用的基本理念,,關(guān)注的是對(duì)公司、股東、債權(quán)人的權(quán)益和社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的維護(hù),,7,舊公司法規(guī)定了設(shè)立公司很高的最低資本額條件，其立法用心十分明顯，就是以公司資本奠定公司的經(jīng)營(yíng)能力和責(zé)任能力，以公司資本作為公司債權(quán)人利益基本保障,,8,股東出資制度上，公司法實(shí)行嚴(yán)格的出資形式法定主義，只規(guī)定了貨幣、實(shí)物、土地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、和非專利

3、技術(shù)五種出資形式，并規(guī)定了工業(yè)產(chǎn)權(quán)等無(wú)形資產(chǎn)出資的最高比例限制，而排除了股權(quán)、債權(quán)等其他經(jīng)營(yíng)要素和條件的出資,,9,出資形式的法定主義和嚴(yán)格限制,更關(guān)注的是對(duì)公司、股東、債權(quán)人的權(quán)益和社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的維護(hù),,10,新公司法資本制度,法定資本制還是實(shí)行授權(quán)資本制？ 謂法定資本制者，就是在公司設(shè)立時(shí)，必須在章程中明確規(guī)定公司資本總額，并一次性發(fā)行、全部認(rèn)足，否則公司不得成立 謂授權(quán)資本制者，就是在公司設(shè)立時(shí)，雖然應(yīng)在章程中載明資本總額，但不必發(fā)行資本的全部，只要認(rèn)足一部分，公司即可成立。其余部分，授權(quán)董事會(huì)在認(rèn)為必要時(shí)，一次或分次發(fā)行。,11,資本是否必須達(dá)到最低的限額？,各國(guó)形成了兩種基本制度，一

4、是實(shí)行最低資本額制度，二是沒(méi)有最低資本額要求 美國(guó)、英國(guó)，包括中國(guó)的香港特區(qū)的公司法都沒(méi)有最低資本額的要求，理論上，在這些地方，一美元或一英鎊都可以注冊(cè)一家公司,12,資本是一次繳納還是分次繳納？,資本的發(fā)行不同于資本的繳納 發(fā)行是股東對(duì)資本的認(rèn)購(gòu)，但不一定要馬上繳納 對(duì)于繳納股款，有兩種方式： 其一是一次性繳納 其二是分期繳納，但通常會(huì)限制認(rèn)股人繳納的股款數(shù)不得少于應(yīng)繳股款的一定比例。,13,從各國(guó)情況看資本制度的發(fā)展趨向,從法定資本制轉(zhuǎn)向授權(quán)資本制 從較高的最低資本額轉(zhuǎn)向較低 法國(guó)最近已經(jīng)廢除了有限公司最低注冊(cè)資本的規(guī)定 資本的分次繳納與限制 幾乎在實(shí)行法定資本制的所有大陸法國(guó)家，都允許股

5、款的分期繳納,14,授權(quán)資本制,英美法國(guó)家的授權(quán)資本制具有 減輕公司設(shè)立的難度 簡(jiǎn)化公司增資程序 適應(yīng)公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)需要 充分發(fā)揮財(cái)產(chǎn)效益的優(yōu)勢(shì),15,新公司法催生資本制度大變革之理由,對(duì)于最低資本額的規(guī)定，條件過(guò)嚴(yán)，門檻過(guò)高，超越了現(xiàn)時(shí)許多中國(guó)公民的投資能力，阻礙或剝奪了許多投資者開(kāi)辦公司的機(jī)會(huì)。而對(duì)于某些公司企業(yè)，也造成了多余資金的閑置和浪費(fèi) 遏制公眾的投資需求，也在某種程度上束縛了經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,16,新舊公司法之股東出資制度,舊公司法股東出資制度 實(shí)行嚴(yán)格的出資形式法定主義 只規(guī)定了貨幣、實(shí)物、土地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、和非專利技術(shù)五種出資形式，并規(guī)定了工業(yè)產(chǎn)權(quán)等無(wú)形資產(chǎn)出資不得超過(guò)資本20的最

6、高比例限制，而排除了股權(quán)、債權(quán)、勞務(wù)等其他經(jīng)營(yíng)要素和條件的出資，不允許當(dāng)事人對(duì)出資形式作另外的約定,17,反思,出資形式的法定主義和嚴(yán)格限制與中國(guó)公司法實(shí)行的嚴(yán)格法定資本制相輔相成，股東出資既是公司資本的來(lái)源，資本信用的進(jìn)一步表現(xiàn)就是出資信用，因而必須對(duì)出資的條件作出法定的限制,,18,股權(quán)、債權(quán)、勞務(wù)等也都是公司實(shí)踐和立法中存在的出資形式，只是不同國(guó)家的立法對(duì)不同類型的公司和企業(yè)，規(guī)定有不同的出資形式，上述法定的五種出資形式通常適用于有限公司和股份有限公司，而無(wú)限公司和合伙企業(yè)的出資形 式則較為靈活，除上述法定出資形式外，一般都允許股東或合伙人自行約定，而勞務(wù)出資恰是較為普遍的出資形式,19

7、,比較法的觀點(diǎn),從國(guó)外的立法情況看，對(duì)股東的出資形式，各國(guó)公司法很少作出具體的嚴(yán)格限定，有的根本不作限制，有的只是作出列舉性的規(guī)定，但并不作嚴(yán)格限定,20,現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活的矛盾和沖突,在企業(yè)改制、資產(chǎn)重組，包括上市公司組建的過(guò)程中，以股權(quán)和債權(quán)的置換完成對(duì)新公司的出資是許多投資者優(yōu)先選擇的出資方式，在商業(yè)銀行改革和資產(chǎn)重組的過(guò)程中所實(shí)行的“債轉(zhuǎn)股”，也是債權(quán)出資的一種特殊形式,21,如果公司法再不作修改，就意味著許多上市公司的出資行為一直處于法外狀態(tài),修法現(xiàn)實(shí),22,新公司法,是將工業(yè)產(chǎn)權(quán)擴(kuò)大到整個(gè)知識(shí)產(chǎn)權(quán) 是取消了無(wú)形財(cái)產(chǎn)出資比例的限制 規(guī)定貨幣出資的金額不得低于注冊(cè)資本的30， 可以用貨幣估

8、價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)取代了原來(lái)機(jī)械、固化的全面列舉式的規(guī)定,23,實(shí)質(zhì)性地?cái)U(kuò)大了股東出資的范圍，充分地利用各種投資自愿和社會(huì)財(cái)富，而且能夠靈活地適應(yīng)現(xiàn)實(shí)生活中新的財(cái)產(chǎn)形式的產(chǎn)生和舊有財(cái)產(chǎn)形式的變化，最大限度地滿足股東和公司的投資需求,符合現(xiàn)實(shí),24,公司設(shè)立的概念,公司設(shè)立又稱公司的開(kāi)辦，是指促成公司成立并取得法人資格的一系列法律行為的總和,,公司設(shè)立的本質(zhì)在于使一個(gè)尚不存在或正在形成中的公司逐漸具備條件并取得法律上的主體資格,25,公司設(shè)立的特征,設(shè)立主體是發(fā)起人 設(shè)立行為只能發(fā)生在公司成立前，并應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格履行法定條件和程序 設(shè)立行為的目的在于最終成立公司，取得主體資格，使公司具有權(quán)利

9、能力和行為能力 設(shè)立行為的內(nèi)容因公司種類不同而不同,26,公司設(shè)立與公司成立,公司成立是指公司經(jīng)過(guò)設(shè)立程序，具備了法律規(guī)定的條件，經(jīng)主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記，發(fā)給營(yíng)業(yè)執(zhí)照，取得法人資格的一種狀態(tài)或事實(shí),27,區(qū)別公司設(shè)立與公司成立,發(fā)生階段不同 行為性質(zhì)不同 法律效力不同 解決有關(guān)行為爭(zhēng)議的依據(jù)不同 行為人不同,28,公司設(shè)立與公司成立的聯(lián)系,設(shè)立是成立的前提 成立是設(shè)立的繼續(xù)或后果 公司設(shè)立并不當(dāng)然導(dǎo)致公司的成立,29,公司設(shè)立的原則,公司設(shè)立的原則因公司類型的不同及時(shí)代的演變而有所差異，概括來(lái)說(shuō)，公司設(shè)立大體經(jīng)歷了自由主義、特許主義、核準(zhǔn)主義、準(zhǔn)則主義等幾個(gè)不同的立法階段,30,自由設(shè)立主義,放任

10、主義 歐洲中世紀(jì)公司勃興的初期 此原則極易導(dǎo)致濫設(shè)公司的弊端，所以未能擺脫隨著法人制度的完善而被淘汰的命運(yùn),31,特許主義,公司的設(shè)立必須經(jīng)過(guò)國(guó)家元首頒布命令，或者基于立法機(jī)關(guān)的立法，予以特別許可 主要在17世紀(jì)的英國(guó)、荷蘭等國(guó)實(shí)行 設(shè)立手續(xù)復(fù)雜，過(guò)于嚴(yán)格，不能適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)瞬息萬(wàn)變的要求，因而現(xiàn)代公司法已很少采用,32,核準(zhǔn)主義,許可主義、審批主義 設(shè)立公司必須依照法律經(jīng)過(guò)行政機(jī)關(guān)的審核、批準(zhǔn)。18世紀(jì)德、法等國(guó)采取 比特許主義有很大的進(jìn)步，極大地方便了公司的設(shè)立，但仍然過(guò)于苛刻，有礙公司的成立和發(fā)展，所以當(dāng)今許多國(guó)家僅對(duì)設(shè)立與國(guó)計(jì)民生有密切關(guān)系的公司適用這一原則,33,準(zhǔn)則主義,又稱登記主義

11、 經(jīng)歷了單純準(zhǔn)則主義到嚴(yán)格準(zhǔn)則主義兩個(gè)階段 單純準(zhǔn)則主義，即法律上預(yù)先對(duì)設(shè)立條件作出規(guī)定，只要符合法定條件，經(jīng)過(guò)登記，就可設(shè)立公司。該設(shè)立方式有利于商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，19世紀(jì)未開(kāi)始，這種方式被各國(guó)公司法所普遍采用,34,嚴(yán)格準(zhǔn)則主義是對(duì)單純準(zhǔn)則主義進(jìn)一步完善化的結(jié)果，為當(dāng)今多數(shù)國(guó)家所采用。其特點(diǎn)是，一方面，設(shè)立程序簡(jiǎn)化日益簡(jiǎn)化。另一方面，立法上加重了設(shè)立責(zé)任，特別是引進(jìn)行政責(zé)任和刑事責(zé)任措施，以防止公司濫設(shè)立,35,公司設(shè)立的效力,直接法律后果： 公司成立 公司不成立 公司設(shè)立無(wú)效和撤銷 不論何種情況，發(fā)起人都要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任,36,發(fā)起人責(zé)任,公司成立： 資本充實(shí)責(zé)任 損害賠償責(zé)任 公司未

12、成立 連帶賠償責(zé)任 已收股款返還責(zé)任,37,設(shè)立中的公司的地位,沒(méi)有權(quán)利能力的社團(tuán)，發(fā)起人為執(zhí)行機(jī)關(guān)。公司成立，設(shè)立中的公司在設(shè)立范圍內(nèi)進(jìn)行民事活動(dòng)由成立后的公司承擔(dān)；公司未成立或設(shè)立無(wú)效，則由設(shè)立人承擔(dān)連帶責(zé)任,38,公司設(shè)立的條件,指公司取得法人資格所必須具備的基本要素 從總體來(lái)講公司的設(shè)立條件可分為三項(xiàng) 人數(shù)要件 資本要件 組織要件,39,公司具有法人資格,公司的法人資格表現(xiàn)在以下幾點(diǎn) ： 以法人的名義享權(quán)利負(fù)義務(wù)； 以法人的名義充當(dāng)訴訟當(dāng)事人； 只能以對(duì)法人的債務(wù)名義對(duì)法人的財(cái)產(chǎn)實(shí)施強(qiáng)制執(zhí)行； 公司的財(cái)產(chǎn)是公司的債權(quán)人唯一的責(zé)任財(cái)產(chǎn)，不能作為公司成員個(gè)人的債權(quán)人的責(zé)任財(cái)產(chǎn)； 公司的債權(quán)

13、人只能對(duì)公司的財(cái)產(chǎn)請(qǐng)求強(qiáng)制執(zhí)行，不能對(duì)公司成員的個(gè)人財(cái)產(chǎn)請(qǐng)求強(qiáng)制執(zhí)行。,40,公司法人格之否認(rèn),如果因貫徹作為法人的公司的形成的獨(dú)立人格，而發(fā)生違反正義和平衡的結(jié)果時(shí)，在特定的具體案件中，可以否定（不承認(rèn)）公司的獨(dú)立性，而對(duì)其背后的實(shí)體進(jìn)行法律上的處理,41,這是在新的法學(xué)理論與判例中出現(xiàn)的所謂” 公司法人格否認(rèn)的理論”，在英美法中也有與之類似的理論，名曰”揭開(kāi)公司的面紗”,42,法律之所以賦予某種團(tuán)體以法人資格，是根據(jù)對(duì)這個(gè)團(tuán)體的社會(huì)評(píng)價(jià)而從立法政策上采取的手段。換而言之，法律認(rèn)為該團(tuán)體具有以之為權(quán)利主體的價(jià)值時(shí)，才在法的政策上以之為法人，從而，如果法人資格為完全成為一種虛構(gòu)時(shí)，或者法人資格

14、被濫用（為了規(guī)避某種法律的適用）時(shí)，仍然承認(rèn)法人資格，就不符合原來(lái)承認(rèn)法人資格的目的了，這時(shí)就有了否認(rèn)法人人格的必要,43,即使某人主張他所謂的某種行為是公司的行為?？梢苑穸ㄆ渲鲝埗J(rèn)定這一行為是他個(gè)人的行為，而追究其責(zé)任；反之，即使某人主張行為是個(gè)人行為時(shí)，也可否定其主張而認(rèn)定這一行為是公司的行為，而免除個(gè)人的責(zé)任。這樣做，才能保護(hù)交易的對(duì)方（日本最高法院年判決）。這一理論，特別適用于一人公司的情況，以及利用股份公司以逃避個(gè)人責(zé)任的情況,44,在大陸法國(guó)家，法律上的公司分類是以公司成員的責(zé)任形式而分的。公司成員的責(zé)任性是指公司成員（在股份公司，特別成為股東）就公司的債務(wù)對(duì)公司的債權(quán)人負(fù)有清償

15、責(zé)任與否、如負(fù)清償責(zé)任時(shí)責(zé)任至如何程度。通常把公司成員的責(zé)任分為直接責(zé)任與間接責(zé)任、無(wú)限責(zé)任與有限責(zé)任,45,大陸法上的公司分類,通常把公司成員的責(zé)任分為直接責(zé)任與間接責(zé)任、無(wú)限責(zé)任與有限責(zé)任,46,直接責(zé)任指公司成員就公司債務(wù)對(duì)公司債權(quán)人直接負(fù)有清償義務(wù)，換言之，公司成員以自己的個(gè)人財(cái)產(chǎn)供作對(duì)公司債務(wù)的擔(dān)保財(cái)產(chǎn) 間接責(zé)任指公司成員就公司債務(wù)對(duì)公司債權(quán)人不負(fù)直接清償義務(wù)，換言之，公司成員的個(gè)人財(cái)產(chǎn)不作為對(duì)公司債務(wù)的擔(dān)保財(cái)產(chǎn),47,間接責(zé)任實(shí)際上是無(wú)責(zé)任（其前提為無(wú)義務(wù)）。所以稱為間接責(zé)任者，是因?yàn)楣境蓡T對(duì)公司的出資構(gòu)成公司的財(cái)產(chǎn)（資本），這種財(cái)產(chǎn)（公司資本、公司財(cái)產(chǎn)）是對(duì)公司債權(quán)人的擔(dān)保，亦

16、即責(zé)任財(cái)產(chǎn)，因此，此時(shí)公司成員通過(guò)公司對(duì)公司債權(quán)人負(fù)間接責(zé)任,48,直接責(zé)任可以再分為無(wú)限責(zé)任與有限責(zé)任 無(wú)限責(zé)任指公司成員以自己的全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債權(quán)人負(fù)清償義務(wù)。亦即以自己的全部財(cái)產(chǎn)作為對(duì)公司債務(wù)的擔(dān)保（責(zé)任財(cái)產(chǎn)） 有限責(zé)任指公司成員之以一定數(shù)額為限度（即指在一定數(shù)額的范圍內(nèi)）對(duì)公司債權(quán)人負(fù)清償義務(wù)，亦即指以有限的一部分財(cái)產(chǎn)作為對(duì)公司債務(wù)的擔(dān)保（責(zé)任財(cái)產(chǎn)）。兩合公司的兩種成員所負(fù)責(zé)任即分屬直接責(zé)任中的無(wú)限責(zé)任與有限責(zé)任,49,實(shí)際所慣用的”有限責(zé)任”一詞有時(shí)又指上述的間接責(zé)任（即無(wú)責(zé)任）。這種有限責(zé)任實(shí)際上就是對(duì)公司債權(quán)人無(wú)責(zé)任，也就是指對(duì)公司負(fù)有限的出資義務(wù)之意。股份公司的股東與有限公司的

17、股東的責(zé)任屬于這種有限責(zé)任。”有限責(zé)任”的這種用法既不科學(xué)又易引起混淆與誤會(huì)，所以不宜再采用,50,公司之種類,有限責(zé)任公司 有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限，對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任,股份有限公司 股份有限公司的股東以其認(rèn)購(gòu)的股份為限，對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任,51,無(wú)限公司,全部由無(wú)限責(zé)任股東組成的公司，無(wú)限責(zé)任股東除對(duì)公司負(fù)有一定的出資義務(wù)外，并且對(duì)公司債權(quán)人負(fù)擔(dān)直接無(wú)限的責(zé)任，而且各股東相互間又是連帶責(zé)任,52,無(wú)限公司的成員所負(fù)責(zé)任最重，是建立在成員相互間的信賴的基礎(chǔ)上的少數(shù)人的共同企業(yè)形態(tài),53,無(wú)限公司之特點(diǎn),原則上公司股東都執(zhí)行公司業(yè)務(wù)并都代表公司（股東大會(huì)兼執(zhí)行機(jī)關(guān)與代表機(jī)關(guān)、三種機(jī)關(guān)合一

18、） 決定公司的重大事項(xiàng)以全體股東的同意為必要，非經(jīng)其他股東全體同意，股東不得轉(zhuǎn)變其股東的地位（股權(quán)、即社員權(quán)）,54,兩合公司,由無(wú)限責(zé)任股東與有限責(zé)任股東兩種成員組成的公司。無(wú)限責(zé)任股東與無(wú)限公司的無(wú)限責(zé)任股東相同。有限責(zé)任股東時(shí)以其對(duì)公司的出資額為限度（即在此范圍內(nèi)）對(duì)公司債權(quán)人負(fù)直接責(zé)任（此時(shí)當(dāng)然是有限責(zé)任），而且相互間有連帶負(fù)責(zé),55,兩合公司是無(wú)限公司的一種變形，是有限責(zé)任股東向無(wú)限責(zé)任股東的營(yíng)業(yè)提供資本而分享利益的一種公司企業(yè)形態(tài),56,兩合公司之特點(diǎn),無(wú)限責(zé)任股東與有限公司的股東相同。有限責(zé)任股東沒(méi)有業(yè)務(wù)執(zhí)行權(quán)和代表權(quán)、只有一定的檢查權(quán)、決定公司的重大事項(xiàng)以全體（兩種）股東的同意

19、為必要 有限責(zé)任股東退出其股權(quán)要經(jīng)全體無(wú)限責(zé)任股東同意而不必其他有限責(zé)任股東的同意,57,設(shè)立有限責(zé)任公司之條件,股東符合法定人數(shù) 有限責(zé)任公司由五十個(gè)以下股東出資設(shè)立 股東出資達(dá)到法定資本最低限額 人民幣三萬(wàn)元 股東共同制定公司章程 有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu) 有公司住所,58,設(shè)立股份有限公司之條件,發(fā)起人符合法定人數(shù) 有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所 發(fā)起人認(rèn)購(gòu)和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額 人民幣五百萬(wàn)元 股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定 發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò) 有公司名稱，建立符合股份有限公司要求

20、的組織機(jī)構(gòu) 有公司住所,59,股份公司,全部由股份股東組成的公司 股份股東對(duì)于公司在其所認(rèn)購(gòu)股份價(jià)額的限度內(nèi)負(fù)出資義務(wù)，對(duì)公司債權(quán)人不負(fù)任何責(zé)任 股東負(fù)有限責(zé)任，所謂有限責(zé)任指股東對(duì)公司也只負(fù)有限的出資義務(wù)（以其所認(rèn)購(gòu)的股份為限）,60,股份公司的股東（股份股東）的責(zé)任最輕，是適合于大企業(yè)的公司形式,61,股份公司之特點(diǎn),股東在股東大會(huì)上行使表決權(quán)，公司的重大事項(xiàng)由股東大會(huì)以多數(shù)決形成公司意思決定之。股東可以自由出讓股權(quán) 股東不直接負(fù)責(zé)業(yè)務(wù)的執(zhí)行，業(yè)務(wù)的執(zhí)行交給由股東大會(huì)選任的董事會(huì) 董事會(huì)再選任執(zhí)行董事（或經(jīng)理），執(zhí)行董事管理日常事務(wù)，并代表公司。此所謂企業(yè)所有與企業(yè)經(jīng)營(yíng)相分離。另外公司設(shè)置

21、監(jiān)事會(huì)，行使檢察權(quán),62,有限責(zé)任公司,是由定額的股東組成，股東只對(duì)公司負(fù)一定的出資義務(wù)而對(duì)公司債權(quán)人不負(fù)任何責(zé)任的公司 有限公司的股東的責(zé)任與股份公司同,63,有限公司之特點(diǎn),股東人數(shù)有限 股東大會(huì)的決議可以書面為之（通信表決） 董事會(huì)中不一定再選執(zhí)行董事 監(jiān)事會(huì)是任意設(shè)置的機(jī)關(guān) 股東的股權(quán)不得任意轉(zhuǎn)讓,64,有限公司股東與股份公司股東有同樣的利益，有限公司的組織較股份公司為簡(jiǎn)易，是適合于中小企業(yè)的公司形式,65,總結(jié)公司分類,在這幾種公司中，無(wú)限公司和兩合公司是比較古老的公司形式 從數(shù)量上說(shuō)，無(wú)限公司和兩合公司原來(lái)在各國(guó)均居多數(shù)，以后二者逐漸減少，股份公司逐漸加多 有限公司在德國(guó)最早在年開(kāi)

22、始因有限責(zé)任公司法之公布而誕生 數(shù)量多而且在經(jīng)濟(jì)中起重要作用的是股份公司和有限公司,66,英美法上公司,英美法上的公司種類，就股東的責(zé)任形式說(shuō)，實(shí)質(zhì)上與大陸法上的相同 保證有限公司是英美法中比較特殊的 保證責(zé)任公司也可以把資本分為股份或部分股份，其特點(diǎn)在于股東只在公司停業(yè)時(shí)向公司提供其所保證的資產(chǎn)額以供公司清償債務(wù)之用,67,法人的社會(huì)機(jī)能,假設(shè)有兩位以上的自然人基于一起從事具有共同目的的事業(yè)之想法，面臨究竟以何種形式經(jīng)營(yíng)共同事業(yè)的難題,,合伙？,,社團(tuán)？,68,法人,自然人以外，依照法律之規(guī)定，享有權(quán)利能力之團(tuán)體 非自然人，而得為權(quán)利能力之主體，與自然人同為法律上之人格者 雖屬團(tuán)體，但未依

23、法律規(guī)定取得權(quán)利能力者，仍非屬法人，系僅為所謂之非法人團(tuán)體，如：合伙,69,合伙,合伙，有名契約的一種 當(dāng)事人稱合伙人，至少須有二人以上，多則不限 其目的在經(jīng)營(yíng)共同之事業(yè)，是否以營(yíng)利為目的，長(zhǎng)久性或暫時(shí)性，均非所問(wèn) 合伙雖為有名契約的一種，民法卻賦與其團(tuán)體性,70,合伙財(cái)產(chǎn),民法通則第32條規(guī)定：合伙經(jīng)營(yíng)積累的財(cái)產(chǎn)，歸合伙人共有。,,各合伙人之出資及其它合伙財(cái)產(chǎn)為合伙人全體之公同共有，除有特別之規(guī)定外，應(yīng)適用物權(quán)法關(guān)于公同共有之規(guī)定，若有不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)并須以全體合伙人之名義登記之,71,合伙代表,合伙，與當(dāng)事人之人格，信用與財(cái)產(chǎn)有密切關(guān)系，未脫離個(gè)人色彩 如：甲乙丙三人欲集資經(jīng)營(yíng)成衣加工而采取合伙

24、方式，其購(gòu)地建廠、租用機(jī)器、雇用員工、材料買進(jìn)、貨品出售等事務(wù)之執(zhí)行，對(duì)外訂立契約，原則上仍應(yīng)由合伙人共同為之，有合伙人被委任執(zhí)行事務(wù)者，于依委任本旨執(zhí)行合伙事務(wù)之范圍內(nèi)，對(duì)于第三人為其它合伙人之代表,72,合伙債務(wù),民法通則第35條規(guī)定：合伙的債務(wù)，由合伙人按照出資比例或者協(xié)議的約定，以各自的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任。合伙人對(duì)合伙的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，法律另有規(guī)定的除外。償還合伙債務(wù)超過(guò)自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)數(shù)額的合伙人，有權(quán)向其它合伙人追償。,73,總結(jié)合伙,合伙強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人間之信賴性，適合少數(shù)人經(jīng)營(yíng)小規(guī)模的事業(yè)，若經(jīng)營(yíng)大規(guī)模的事業(yè)，尚不適宜。因?yàn)楹匣镎撸荒艹蔀闄?quán)利義務(wù)之主體，不能以其財(cái)產(chǎn)為其單獨(dú)所有，不能設(shè)

25、機(jī)關(guān)，為其執(zhí)行事務(wù)，作為對(duì)外之代表。,74,社團(tuán)法人,社團(tuán)法人者，強(qiáng)化人之集合的團(tuán)體性， 使其能取得權(quán)利能力，享有權(quán)利及負(fù)擔(dān)義務(wù) ， 亦即使人之集合體，享有人格，成為社團(tuán)法人 社團(tuán)法人有不同種類，交易上最重要者為公司 公司者，謂以營(yíng)利為目的，依照公司法組織，登記成立之社團(tuán)法人,75,公司注冊(cè)資本規(guī)定之案例,江蘇省甲公司與乙公司各出資30萬(wàn)元組建丙公司。丙公司成立后，主要經(jīng)營(yíng)建材批發(fā)業(yè)務(wù)。為擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)規(guī)模丙公司向南昌市某建設(shè)銀行(以下簡(jiǎn)稱建行)貸款56萬(wàn)元，期限1年半，丙公司最晚于2000年8月1日還本付息。至2000年，丙公司無(wú)力清償建行貸款。建行在追債過(guò)程中查明丙公司在成立之后甲公司只向其實(shí)際

26、投入注冊(cè)資本18萬(wàn)元，其余的12萬(wàn)元一直未匯入丙公司賬戶。建行于2000年12月25日向人民法院起訴，訴稱原公司法第23條規(guī)定以商品批發(fā)為主的公司注冊(cè)資本不得少于人民幣50萬(wàn)元，丙公司實(shí)際注冊(cè)資本只有48萬(wàn)元，因此不具備法人資格，作為股東的甲乙兩公司應(yīng)當(dāng)對(duì)建行的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任,76,舊公司法的嚴(yán)格法定資本制存在諸多弊端，注冊(cè)資本的最低限額太高并要求在公司設(shè)立時(shí)一次繳足，這導(dǎo)致公司的設(shè)立門檻太高，降低了投資者開(kāi)辦公司的可能性。同時(shí)，由于未達(dá)到法定資本額，已成立的公司也可能會(huì)被撤銷，因此不利于市場(chǎng)的穩(wěn)定。像本案中，丙公司僅由于注冊(cè)資金額與法定資本額相差2萬(wàn)元而被認(rèn)定為不具備法人資格，無(wú)論對(duì)于

27、丙公司，還是其兩個(gè)股東，都不是很公平的結(jié)果,77,新公司法第26條對(duì)原來(lái)的規(guī)定進(jìn)行了大幅度的修改: 降低了公司的最低注冊(cè)資本。由原來(lái)的法定最低10萬(wàn)元，降至現(xiàn)在的3萬(wàn)元；并不再區(qū)分不同行業(yè) 注冊(cè)資金可以分步到位。有限公司的注冊(cè)資本在不低于法定最低限額的前提下，首次出資額可以在20以上，其余兩年內(nèi)繳足，投資公司可以在五年內(nèi)繳足,78,公司章程,公司章程，是指公司必備的規(guī)范公司組織及活動(dòng)的基本規(guī)則的書面文件，是以書面形式固定下來(lái)的全體股東共同一致的意思表示,79,公司章程意義,是公司設(shè)立時(shí)必須提交的書面文件，即公司設(shè)立的必備要件。 是規(guī)范公司事務(wù)的重要文件，是最基本的公司內(nèi)部規(guī)章。直接根據(jù)公司法的

28、規(guī)定制定，為公司的行為提供了基本準(zhǔn)則，其他內(nèi)部規(guī)章均不得與公司章程相抵觸 是國(guó)家對(duì)公司實(shí)施管理的重要依據(jù)。在公司行為的監(jiān)管和與公司有關(guān)的案件的審理中，發(fā)揮著重要的作用,80,公司章程的特征,1、法定性制定、內(nèi)容、效力和修改均由公司法明確規(guī)定，且須登記。 2、公開(kāi)性內(nèi)容可以為公眾所知悉的 3、自治性是公司的自治規(guī)則，是公司的行為規(guī)范，對(duì)公司的權(quán)利能力和行為能力均有重要影響。自治性特征體現(xiàn)了公司經(jīng)營(yíng)自由的精神；強(qiáng)調(diào)了公司章程的對(duì)內(nèi)效力；以不違反法律、行政法規(guī)為前提,81,公司章程的制定,公司章程的制定是一種法律行為，具有創(chuàng)設(shè)效力。同時(shí)，公司章程的制定也是一種要式行為，必須符合法定的程序和形式要求1

29、、有限責(zé)任公司由股東共同制定。2、一人有限責(zé)任公司由股東制定。3、國(guó)有獨(dú)資公司由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)制定，或者由董事會(huì)制訂報(bào)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。4、股份有限公司由發(fā)起人制訂，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò),82,公司章程的內(nèi)容,公司章程的內(nèi)容，亦即公司章程的記載事項(xiàng)，依據(jù)法律是否有明文規(guī)定可以分為 絕對(duì)必要記載事項(xiàng) 相對(duì)必要記載事項(xiàng) 任意記載事項(xiàng),83,第25條有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng),公司名稱和住所 公司經(jīng)營(yíng)范圍 公司注冊(cè)資本 股東的姓名或者名稱 股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間 公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則 公司法定代表人 股東會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng) 股東應(yīng)

30、當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章,84,第82條股份有限公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng),公司名稱和住所 公司經(jīng)營(yíng)范圍 公司設(shè)立方式 公司股份總數(shù)、每股金額和注冊(cè)資本 發(fā)起人的姓名或者名稱、認(rèn)購(gòu)的股份數(shù)、出資方式和出資時(shí)間 董事會(huì)的組成、職權(quán)和議事規(guī)則 公司法定代表人 監(jiān)事會(huì)的組成、職權(quán)和議事規(guī)則 公司利潤(rùn)分配辦法 公司的解散事由與清算辦法 公司的通知和公告辦法 股東大會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng),85,公司章程的效力,生效：公司章程在制訂后并不立即生效，而是隨著公司的成立而發(fā)生效力。 失效：于公司終止時(shí)失效 公司章程對(duì)公司的效力 規(guī)定組織機(jī)構(gòu)的辦法產(chǎn)生，并在其規(guī)定的權(quán)限范圍內(nèi)行使職權(quán) 使用規(guī)定公司的名稱，在

31、規(guī)定的經(jīng)營(yíng)范圍從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng),86,超越權(quán)限及經(jīng)營(yíng)范圍的行為效力,合同法第50條：法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效 最高人民法院關(guān)于適用若干問(wèn)題的解釋（一）第10條：當(dāng)事人超越經(jīng)營(yíng)范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無(wú)效。但違反國(guó)家限制經(jīng)營(yíng)、特許經(jīng)營(yíng)以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營(yíng)規(guī)定的除外,87,公司章程對(duì)股東的效力,表現(xiàn)為股東如何行使權(quán)利，防止控股股東權(quán)利的濫用 章程的一個(gè)重要任務(wù)是將公司法賦予股東的權(quán)利做了具體的規(guī)定和更加具有可操作性，股東在權(quán)利受損害時(shí)，可依據(jù)章程獲得救濟(jì) 章程中有關(guān)股東權(quán)利和義務(wù)的規(guī)定，不應(yīng)簡(jiǎn)單地

32、重復(fù)公司法條文,88,公司章程對(duì)董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的效力,高級(jí)管理人員 ：公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會(huì)秘書和公司章程規(guī)定的其他人員 是職權(quán)的重要來(lái)源之一 公司法第148條規(guī)定：董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對(duì)有公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù),89,公司章程的修改情形,1、修改情形公司章程的修改是一種特殊的章程制定行為，即修改在一定意義上仍有創(chuàng)設(shè)規(guī)則的效力，且其程序較制定可能更為嚴(yán)格。一般而言，有下列情形之一的，公司應(yīng)當(dāng)修改章程：1）公司法或有關(guān)法律、行政法規(guī)修改后，章程規(guī)定的事項(xiàng)與修改后的法律、行政法規(guī)的規(guī)定相抵觸；2）公司的情況發(fā)生變化，與章程記

33、載的事項(xiàng)不一致；3）股東大會(huì)決定修改章程,90,2、修改主體股東（大）會(huì)3、修改程序有限責(zé)任公司必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)（ 44條） 股份有限公司必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)（ 104條）,91,公司法第 44條：股東會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定 。 股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò) 公司法第104條：股東出席股東大會(huì)會(huì)議，所持每一股份有一表決權(quán)。但是，公司持有的本公司股份沒(méi)有表決權(quán)。 股東大會(huì)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議

34、的股東所持表決權(quán)過(guò)半數(shù)通過(guò)。但是，股東大會(huì)作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)。,92,有限責(zé)任公司,有限責(zé)任公司的概念： 指由50個(gè)以下股東共同出資設(shè)立，每個(gè)股東以其所認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人,93,有限責(zé)任公司的特征,股東人數(shù)的限制性-----可以是自然人，也可以是法人 股東責(zé)任的有限性-----認(rèn)繳的出資額為限 股東出資的非股份性-----雖然叫股東 公司資本的封閉性-----只能由股東認(rèn)繳全部出資 設(shè)立程序及組織機(jī)構(gòu)的簡(jiǎn)便性---

35、--發(fā)起設(shè)立；董事會(huì)與監(jiān)事會(huì)設(shè)置靈活,94,6、資合性兼人合性-----人合性表現(xiàn)股東人數(shù)有限制；出資證明書不得自由流通轉(zhuǎn)讓；資本只由全體股東認(rèn)繳；出資轉(zhuǎn)讓須其他股東同意，且有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)；經(jīng)營(yíng)事項(xiàng)和財(cái)務(wù)賬目無(wú)須向社會(huì)公開(kāi)。資合性表現(xiàn)股東有限責(zé)任；最低資本額；出資形式限制；無(wú)盈不分原則及盈余分配順序。,95,人合公司和資合公司,一種理論上的分類。 人合公司，指那種在公司對(duì)內(nèi)對(duì)外關(guān)系上，公司成員的個(gè)性比較重要 資合公司，指公司的物的因素（公司的財(cái)產(chǎn)）比較重要的。 人合公司的典型是無(wú)限公司，資合公司的典型是股份公司。其他幾種公司則屬于中間的公司,96,有限責(zé)任公司的評(píng)價(jià),出現(xiàn)最晚的一種公司形式，具無(wú)

36、限公司與股份有限公司的優(yōu)點(diǎn)，同時(shí)又克服了它們的不足。但由于人合性和封閉的特點(diǎn)，一般難以成長(zhǎng)為大型企業(yè)，更符合中小企業(yè)需要,97,一般有限責(zé)任公司,設(shè)立條件 股東符合法定人數(shù)50人以下 （2人以上） 股東出資達(dá)到法定資本最低限額 股東共同制定公司章程 有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu) 有公司住所,98,有限責(zé)任公司法定資本最低限額,有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本，指在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額 注冊(cè)資本最低限額：3萬(wàn)元 出資方式：貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)；其中貨幣出資不低于注冊(cè)資本的30%,99,公司法第27條 股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可

37、以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。 對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對(duì)評(píng)估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。 全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的百分之三十。,100,注冊(cè)資本的繳納方式,一次性繳納 分期繳納：首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，且不低于最低資本限額；其余部分，自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足，投資公司為五年,101,首次出資應(yīng)繳額的計(jì)算,某公司注冊(cè)資本為10萬(wàn)元： 20%為2萬(wàn)元，低于3萬(wàn)元，則為3萬(wàn)元 某公司注冊(cè)資本為100萬(wàn)元：20%為20萬(wàn)元，高于3萬(wàn)元，則為20萬(wàn)元,102,有限責(zé)任公司的設(shè)立程序,發(fā)起人發(fā)起：發(fā)起協(xié)議的簽訂 訂立公司章程 申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn) 報(bào)經(jīng)有關(guān)部門審批 繳納出資并驗(yàn)資 確立機(jī)關(guān) 申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記 登記發(fā)照,