《建設法規(guī)》案例分析題答案

附：案例分析題答案建設法規(guī)主 編 葛書環(huán)附：案例分析題答案第一章 案例分析參考答案一、1本案中的建設法律關系主體是某建筑公司和某學校。客體是施工的教學樓。內(nèi)容是主體雙方各自應當享受的權利和應當承擔的義務。具體而言是某學校按照合同的約定，承擔按時、足額支付工程款的義務，在按合同約定支付工程款后，該學校就有權要求建筑公司按時交付質(zhì)量合格的教學樓。建筑公司的權利是獲取學校的工程款，在享受該項權利后，就應當承擔義務，即按時交付質(zhì)量合格的教學樓給學校，并承擔保修義務。2因為校方在未組織竣工驗收的情況下就直接投入了使用，違反了工程竣工驗收方面的有關法律法規(guī)。所以，一般質(zhì)量問題，應由校方承擔。但是，若涉及結構等方面的質(zhì)量問題，還是應按照造成質(zhì)量缺陷的原因分解責任。因為承包方已向?qū)W校提交竣工報告，說明施工單位的自行驗收已經(jīng)通過，學校教學樓僅供學校日常教學使用，不存在不當使用問題，所以，該教學樓的質(zhì)量缺陷是客觀存在的。承包方還是應該承擔維修義務，至于產(chǎn)生的費用，應由有關責任方承擔，協(xié)商不成，可請求仲裁或訴訟。二、1香港某房地產(chǎn)公司將光華大廈整個項目轉(zhuǎn)讓，屬于將自己的合同權利和義務一并轉(zhuǎn)讓。合同法規(guī)定，當事人一方經(jīng)對方同意，可以將自己在合同中的權利和義務一并轉(zhuǎn)讓給第三人。2第八建筑公司與某安裝公司之間的安裝工程分包合同的效力不因該項目的整體轉(zhuǎn)讓受到影響。總承包單位單方解除該合同屬單方違約，安裝公司可以據(jù)此追究總包單位的違約責任，要求其賠償損失。按照合同法的規(guī)定，該損失不僅包括直接損失，即安裝公司前期配合所花費的所有費用，還應包括間接經(jīng)濟損失，即安裝公司預期可得利潤。三、1本案中，甲是發(fā)包人，乙是總承包人，丙和丁是分包人。建筑法第二十九條規(guī)定：“建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應資質(zhì)條件的分包單位。但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設單位認可。施工總承包的建筑工程主體結構的施工必須由總承包單位自行完成。建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對建設單位負責；分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負責?？偝邪鼏挝缓头职鼏挝痪头职こ虒ㄔO單位承擔連帶責任。2對工程質(zhì)量問題，乙作為總承包人應承擔責任，而丙和丁也應該依法分別要求發(fā)包人甲承擔責任。總承包人以不是自己勘察設計和建筑安裝的理由，企圖不對發(fā)包人承擔責任，以及分包人以與發(fā)包人沒有合同關系為由不向發(fā)包人承擔責任，是沒有法律依據(jù)的。本案必須說明的是，建筑法第二十八條規(guī)定:“禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人?！北景钢?，乙作為總承包人不自行施工，而將工程全部轉(zhuǎn)包他人，雖經(jīng)發(fā)包人同意，但違反法律禁止性規(guī)定，其與丙和丁所簽訂的兩個分包合同均是無效合同。建設行政主管部門應依照建筑法和建設工程質(zhì)量管理條例的有關規(guī)定，對其進行行政處罰。第二章 案例分析參考答案一、本案業(yè)主敗訴的主要原因是趙先生等業(yè)主在本案中的法律關系主體的錯位。占用綠地蓋樓是開發(fā)商所為，與物業(yè)公司沒關系，即主體錯位；而造成自來水有時混濁、有銹屬于正?，F(xiàn)象，而且物業(yè)公司每次停水或清洗水箱前都事先有通知，所以物業(yè)公司沒有責任，這是由于事實不清而造成的誤會。首先，趙先生等業(yè)主應盡快交清拖欠的物業(yè)服務費（按照物業(yè)服務合同的約定，業(yè)主已經(jīng)違約，否則物業(yè)公司將起訴趙先生等業(yè)主）。然后，找開發(fā)商交涉，如協(xié)商不成，可以走司法程序，提起民事訴訟，狀告開發(fā)商的侵權違約行為。二、李強的做法不合法。本案中涉及三方法律關系主體：即：開發(fā)商、物業(yè)公司、李強。房屋質(zhì)量問題是開發(fā)商的責任，開發(fā)商構成違約；而李強接受物業(yè)公司的服務就應該交物業(yè)費，否則他也構成違約。第三章 案例分析參考答案一、在進行了庭外取證和聽取了雙方的法庭辯述后，法院依據(jù)城市房地產(chǎn)管理法及相關法律法規(guī)作出了最終判決：依法（無償）收回該土地使用權；判定福利企業(yè)與該土地有關的一切手續(xù)和產(chǎn)權無效，如果確實需要該土地，應在政府收回該土地使用權后，重新辦理出讓或劃撥手續(xù)。其中，當?shù)卣鞴懿块T，尤其是具體責任人的失職行為應由當?shù)卣蛏霞壭姓鞴懿块T予以嚴肅處理。二、本案中，甲公司轉(zhuǎn)讓國有土地使用權的行為違反了以出讓方式取得土地使用權的轉(zhuǎn)讓條件，屬非法轉(zhuǎn)讓。甲公司沒有按照出讓合同的約定在合同簽訂后60日內(nèi)支付全部土地使用權出讓金，雖然取得了國有土地使用證，但該國有土地使用證屬違法頒發(fā)，是無效的。甲公司沒有按照出讓合同的約定進行投資開發(fā)，沒有完成開發(fā)投資總額的25%以上，不具備轉(zhuǎn)讓土地使用權的條件。甲公司存在非法轉(zhuǎn)讓土地的主觀故意，應當由縣級以上人民政府土地主管部門沒收實際獲取轉(zhuǎn)讓土地的非法所得，并可以罰款。三、1貸款合同和抵押合同均有效。2土地使用權作價2500萬元，轉(zhuǎn)讓給銀行，銀行將扣除貸款本金及利息后的余額返還給機床加工廠。3機床加工廠在抵押期間對土地的使用屬于自己的民事權利，銀行無權要求獲得收益。因此，對于銀行的該項請求，法院不予支持。本案的焦點在于國有土地使用權能否抵押。房地產(chǎn)管理法中規(guī)定：“以出讓方式取得的土地使用權，可以設定抵押權”。本案中，機床加工廠對于作為抵押物的土地，雖然不具有所有權，但是它已經(jīng)通過出讓方式取得土地的使用權。在履行了相應的抵押土地的手續(xù)后，它是可以將國家授予的土地使用權作為抵押財產(chǎn)的。機床加工廠以其不具有對土地的所有權，而主張以該土地作為抵押物的合同無效，這與房地產(chǎn)管理法相違背，不能得到法院的支持。四、據(jù)群眾舉報，某市檢察機關以王某涉嫌非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權罪提起公訴。經(jīng)一、二審法院依法審理，王某被判處2年有期徒刑，緩期2年執(zhí)行，紡織公司非法所得的800萬元被依法沒收上繳國庫，并被處以100萬元罰金。第四章 案例分析參考答案原告因本身損失巨大，遂向市人民法院提起訴訟，要求判被告按協(xié)議向其履行交付房屋的義務，并賠償經(jīng)濟損失。法院在審理中查明，被告雖然領有企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，但它的經(jīng)營范圍不具有房地產(chǎn)開發(fā)資格。原告已將被告交付的2000平方米房屋用于安排被拆遷戶及解決其單位的住房困難戶。法院在對雙方調(diào)解不成后，作出判決如下：（1）原、被告雙方簽訂的預售住宅協(xié)議書無效。（2）被告應在判決生效后10日內(nèi)，向原告返還人民幣110萬元，并按中國人民銀行固定資產(chǎn)投資利率償付該款銀行利息損失。（3）原告其余的訴訟請求不予支持。一審判決后，被告提出上訴，二審法院維持原判。第五章 案例分析參考答案一、1黃某身為中介公司的法人代表而隱瞞身份與姜某簽約，屬騙買行為。意思表示不真實的合同無效。2黃某與李某簽約是在自己無房產(chǎn)權證情況下，違反了法律規(guī)定“未依法登記領取權屬證書的房地產(chǎn)不得轉(zhuǎn)讓”的規(guī)定。由于黃某自己無房權證，所以，黃某與李某簽賣姜某房屋的協(xié)議，主體不合格，自然無效。此合同也可以撤銷。任何單位或個人都不得私買私賣城市私有房屋，嚴禁以城市私有房屋進行投機倒把活動，這種行為應由工商行政部門處理。二、鄭某與陳某在其訂立的房屋租賃合同中，沒有規(guī)定是否允許轉(zhuǎn)租的條款，應認為出租人不允許承租人擅自轉(zhuǎn)租，應構成對租賃合同義務的違反，出租人有權解除租賃合同。陳某將房屋轉(zhuǎn)租張某的過程中，每月獲取的400元屬非法所得，應將4個月的非法所得返給鄭某。而且陳某在轉(zhuǎn)租時獲得的全部租金即每月1000元不能全部看作不正當所得，承租人支付租金后有權對租賃物進行使用，而出租人對房屋已不能進行使用，承租人既然已經(jīng)向出租人支付了一筆租金，那么，在轉(zhuǎn)租中，承租人獲得的租金應扣除該筆租金。張某擅自裝修房屋，已構成了對房屋的損毀，構成對鄭某的侵權，鄭某有權要求張某賠償損失。三、1根據(jù)城市房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓管理規(guī)定規(guī)定，房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓應當按照下列程序辦理：（1）房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓當事人簽訂書面轉(zhuǎn)讓合同。（2）應于簽訂合同30日內(nèi)到法定房產(chǎn)交易所提出登記申請。（3）房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓當事人按照規(guī)定繳納有關稅費。（4）房產(chǎn)交易主管部門核發(fā)過戶單。在本案中，劉軍與李全簽有書面轉(zhuǎn)讓合同，并且在30日內(nèi)到該市房產(chǎn)交易所辦理了交易，繳納了有關稅費，而且房產(chǎn)交易主管部門核發(fā)了過戶單。根據(jù)城市房屋權屬登記管理辦法規(guī)定，因房屋買賣原因致使其權屬發(fā)生轉(zhuǎn)移的，當事人應當自事實發(fā)生之日起30日內(nèi)申請轉(zhuǎn)移登記。但根據(jù)有關法律規(guī)定，司法機關在登記機關未核準登記前，要求協(xié)助其執(zhí)行裁定的，房管局作為行政機關應該給予配合。綜上所述，劉軍即使有權利可以辦理登記手續(xù)，但在法院解除查封前，該房產(chǎn)登記處無法為其辦理房屋所有權證。2房管局產(chǎn)權處的做法是妥當?shù)摹?本案處理方法有兩種：（1）如果李全與原告達成調(diào)解協(xié)議，法院解除對李全房屋的查封。這時，劉軍即可取得房屋所有權證。（2）如果李全與原告不能協(xié)議解決，劉軍則不能取得房屋所有權證，法院有可能拍賣原屬李全的房屋以解決經(jīng)濟糾紛。四、1根據(jù)城市房地產(chǎn)管理法規(guī)定：“房地產(chǎn)抵押時，應當向縣級以上地方人民政府規(guī)定的部門辦理抵押登記?！蓖瑫r，城市房地產(chǎn)抵押管理辦法規(guī)定：“國家實行房地產(chǎn)抵押登記制度。”“房地產(chǎn)抵押合同自簽訂之日起30日內(nèi)，抵押當事人應當?shù)椒康禺a(chǎn)所在地的房地產(chǎn)管理部門辦理房地產(chǎn)抵押登記”。法律上的這些規(guī)定，目的是為了保護當事人的合法權益。由于房地產(chǎn)抵押后并不能轉(zhuǎn)移占有，這種權利只有經(jīng)過權屬登記，房地產(chǎn)產(chǎn)權登記機關通過登記后，在原房屋所有權證上做他項權利記載后，由抵押人收執(zhí)，并向抵押人頒發(fā)房屋他項權證，才能使這一權利得到有效的保護。本案中，張某與劉某的抵押雖有合同，但未經(jīng)登記。因此，張某不能把劉某的房子賣掉，這時劉某依然是該房屋的合法權利人，并非誰持有房屋所有權證就是誰行使權利。2劉某不能掛失，也不能補發(fā)房屋產(chǎn)權證書。依照有關規(guī)定，所有權證書遺失時才能申請發(fā)證，而劉某產(chǎn)權證書在張某處，事實上并未遺失，沒有補發(fā)的依據(jù)。因此，房管機關不能給其補發(fā)房地產(chǎn)權證書。五、1中介公司的做法不妥當。根據(jù)有關法律規(guī)定，公民、法人可以通過代理人實施民事法律行為。所以，房地產(chǎn)開發(fā)公司可以委托中介公司代銷房屋，但委托代理可以用口頭形式，也可以用書面形式，但法律規(guī)定采用書面形式的就應當采用書面形式。在本案中，房地產(chǎn)開發(fā)公司雖曾口頭允諾該中介公司可以代理銷售，但已聲明要待簽訂委托代銷協(xié)議后方可代理。并且建設部頒發(fā)的城市商品房預售管理辦法規(guī)定，商品房的預售可以委托代理人辦理，但必須有書面委托書，擅自代理銷售房屋，是違反規(guī)定的。在代理活動中，代理人必須以被代理人的名義進行。而該案例中，中介服務公司卻以自己名義與購房者簽訂房屋買賣合同，違反了法律規(guī)定。2在本案中，中介服務公司應對購房者劉某負責退還購房款和負經(jīng)濟賠償責任。3本案中，人民法院根據(jù)我國房地產(chǎn)產(chǎn)權產(chǎn)籍管理法律規(guī)定，即權屬登記發(fā)證制度，應責令劉某在限期內(nèi)遷出，該房屋應由張某入住。因為根據(jù)本案事實，張某已向市房管局辦理了產(chǎn)權登記申請，并領取了房屋所有權證。因此，張某才是該房屋的合法權利人。第六章 案例分析參考答案一、1合同有效性判定：（1）甲與乙簽訂的總承包合同有效。（2）乙與丙簽訂的分包合同有效，總承包人或者勘察、設計、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。（3）乙與丁簽訂的分包合同無效。承包人不得將其承包的全部工程轉(zhuǎn)給第三人或者將其肢解后以分包名義轉(zhuǎn)包給第三人。2甲以丙為被告向法院提起訴訟不妥。甲與丙不存在合同關系，乙和丙之間是總包和分包關系，根據(jù)合同法及建筑法的規(guī)定，總承包單位依法將建設工程分包給其他單位的，分包單位應當按照分包合同的約定對其分包工程的工程質(zhì)量向總包單位負責，總承包單位與分包單位對分包工程的質(zhì)量承擔連帶責任。應追加建設工程總公司為共同被告。3工程存在嚴重質(zhì)量問題的責任劃分：丙未對現(xiàn)場進行考察導致設計不合理，給甲帶來重大損失，乙和丙應對工程質(zhì)量問題向甲承擔連帶責任。4承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包或者違法分包的，責令改正，沒收非法所得，對勘察、設計單位處合同約定的勘察費、設計費25%50%的罰款；對施工單位處合同價款0.5%1%的罰款；監(jiān)理單位轉(zhuǎn)讓工程監(jiān)理任務的，處合同約定的監(jiān)理酬金25%50%的罰款；可以責令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴重的，吊銷資質(zhì)證書。二、1“污水處理建設工程合同”無效。本案中，A公司為一級資質(zhì)，具備承接該污水工程的資質(zhì)，但由于B公司為國有公司，該項目為環(huán)境保護項目，其所用資金900萬元為國有資金。B公司在發(fā)包該工程時，未經(jīng)過招投標程序，私下將工程發(fā)包給A公司，違反了中華人民共和國招標投標法第三條的強制性規(guī)定，根據(jù)最高人民法院的司法解釋的規(guī)定，A公司與B公司所簽合同因內(nèi)容違法而無效。2合同無效，A公司仍有權以約定工程款900萬元結算。建設工程承包合同不同于一般的合同，其施工過程，就是承包人將勞務、智力成果及建筑材料物化到建設工程的施工過程。基于這一特殊性，合同無效，發(fā)包人取得財產(chǎn)的形式是承包人建設的工程，實際上是承包人對工程建設投入的勞務，智力成果、建筑材料，故而無法適用無效以后恢復原狀，返還財物的一般原則，只能折價補償。最高人民法院的司法解釋規(guī)定，建設工程承包合同無效，但建設工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程的，應予支持。發(fā)包人發(fā)包工程的目的是為了獲取一個經(jīng)驗收合格的工程。工程竣工驗收合格，發(fā)包人已經(jīng)實現(xiàn)了合同目的。承包人就此取得合同約定的工程款，也符合等價有償原則。所以本案中，盡管雙方所簽合同無效，但A公司仍然有權要求B公司按合同約定支付工程款。三、1該承包商運用了三種報價技巧，即多方案報價法、增加建議方案法和突然降價法。其中，多方案報價法運用不當，因為運用該報價技巧時必須對原方案（本案例指業(yè)主的工期要求）報價，而該承包商在投標時僅說明了該工期要求難以實現(xiàn)，卻并未報出相應的投標價。增加建議方案運用得當，通過對兩個結構體系方案的技術經(jīng)濟分析和比較，論證了建議方案（框架體系）的技術可行性和經(jīng)濟合理性，對業(yè)主有很強的說服力。突然降價法也運用得當，原投標文件的遞交時間比規(guī)定的投標截止時間僅提前1天多，這既是符合常理的，又為競爭對手調(diào)整、確定最終報價留有一定時間，起到了迷惑競爭對手的作用。若提前時間太多，會引起競爭對手的懷疑，而在開標前1小時突然遞交一份補充文件，這時競爭對手已不可能再調(diào)整報價了。2該項目招標程序中存在以下問題：（1）招標單位的有關工作人員不應拒收承包商的補充文件，因為承包商在投標截止時間之前所遞交的任何正式書面文件都是有效文件，都是投標文件的有效組成部分。也就是說，補充文件與原投標文件共同構成一份投標文件，而不是兩份相互獨立的投標文件。（2）根據(jù)中華人民共和國招投標法，應由招標人（招標單位）主持開標會，并宣讀投標單位名稱、投標價格等內(nèi)容而不應由是招投標辦工作人員主持和宣讀。（3）資格審查應在投標之前進行（背景資料已經(jīng)說明了承包商通過資格審查），公證處人員無權對承包商資格進行審查。其到場的作用在于，確認開標的公正性和合法性（包括投標文件的合法性）。四、1不恰當。因為工程量難以確定，雙方風險大，故不采用總價合同。2建設單位向施工單位提供場地的工程地質(zhì)和地下主要管網(wǎng)線路資料，應保證資料真實、準確，作為施工單位現(xiàn)場施工的依據(jù)。禁止分包單位將分包工程再次分包。3承包商因遭遇不可抗力被迫停工，根據(jù)合同規(guī)定，可以不向業(yè)主承擔工期拖延的經(jīng)濟責任，業(yè)主應給予工期順延。五、1招投標過程中不妥之處：（1）開標時由招標人檢查投標文件的密封情況。開標時應有投標人推選的代表或參加會議的公證機構公證人員檢查投標文件的密封情況。（2）評標委員會由招標人直接確定。評標委員會成員不應全部由招標人直接確定。按規(guī)定，評標委員會中技術、經(jīng)濟專家一般招標項目應采取隨機抽取方式，特殊招標項目可以由招標人直接確定。本項目屬于一般招標項目。（3）評標委員會共4人組成，其中招標人代表2人，經(jīng)濟專家1人，技術專家1人。按照規(guī)定評標委員會成員應該是5人以上單數(shù)，其中經(jīng)濟、技術專家不得少于成員總數(shù)2/3。2B單位遞交的書面說明有效。根據(jù)規(guī)定，投標人在投標文件遞交截止時間前可以補充、修改和撤回投標文件，補充、修改的內(nèi)容為投標文件的組成部分。3C單位的投標文件應作有效標，投標函蓋有企業(yè)及企業(yè)法定代表人的印章，不用加蓋項目負責人的印章。4對F單位的投標文件處理正確，因為該單位的投標文件未能在投標文件遞交截止時間前送達。六、1建設工程索賠按索賠要求不同，分為工期索賠和費用索賠兩類。2合同文件的組成內(nèi)容及優(yōu)先解釋順序如下：本合同協(xié)議書中標通知書投標書及其附件本合同專用條款本合同通用條款標準、規(guī)范及有關技術資料圖紙工程量清單工程報價單或預算書合同履行中，發(fā)包人承包人有關工程的洽商、變更等書面協(xié)議或文件視為本合同的組成部分。3事件1：索賠不成立。此事件發(fā)生原因?qū)俪邪套陨碡熑巍Ｊ录?：索賠成立。因該施工地質(zhì)條件的變化是一個有經(jīng)驗的承包商所無法合理預見的。索賠工期5天（5月15日5月19日）。事件3：索賠成立。因特殊反常的惡劣天氣造成工程延誤。索賠工期3天（5月20日5月22日）。事件4：索賠成立。因惡劣的自然條件或不可抗力引起的工程損壞及修復應由業(yè)主承擔責任。索賠工期1天（5月23日）。所以，總計工期索賠是5+3+1=9天第七章 案例分析參考答案一、1由省煤礦安全監(jiān)察機構組織煤礦、公安、監(jiān)察、工會及其相關專家組成事故調(diào)查組進行調(diào)查。程序如下：（1）對事故現(xiàn)場進行處理；（2）收集有關物證和事故材料；（3）對事故相關人員進行調(diào)查；（4）對現(xiàn)場進行必要的拍攝或者照相，繪制事故圖；（5）對事故的原因進行分析；（6）對事故提出處理意見和整改措施；（7）編寫事故調(diào)查報告。2瓦斯爆炸發(fā)生的條件：一定濃度的瓦斯；一定溫度的引火源；足夠的氧。預防瓦斯爆炸的主要技術方法：防止瓦斯積聚；杜絕井下火源和危險性火花；采取隔、抑爆技術措施。3事故整改和預防措施： 該采區(qū)左翼工作面要立即停產(chǎn)整頓； 加強瓦斯管理健全瓦斯管理制度； 加強重點瓦斯工作面管理； 加強對采掘工作的瓦斯鑒定； 增加礦井安全投入，健全瓦斯監(jiān)測； 加強安全技術培訓工作； 加強礦井通風技術力量； 合理組織生產(chǎn)，杜絕違章指揮二、1以下專項施工方案應經(jīng)施工單位技術負責人、總監(jiān)理工程師簽字后才能實施：（1）基坑支護與降水工程；（2）土方開挖工程；（3）模板工程；（4）起重吊裝工程；（5）腳手架工程；（6）拆除爆破工程；（7）國務院建設行政主管或者其他有關部門規(guī)定的其他危險性較大的工程。2（1）專項施工組織方案未經(jīng)有關負責人審核簽字認可立即實施不妥。正確的做法是：專項施工組織方案應先由總包單位技術負責人審核簽字，再由總監(jiān)理工程師審核簽字后實施。（2）專業(yè)分包單位現(xiàn)場安全生產(chǎn)管理工作由負責質(zhì)量管理工作的人員暫時兼任的做法不妥。正確的做法是：現(xiàn)場安全生產(chǎn)管理工作應由專職安全生產(chǎn)管理人員負責。3（1）施工總承包單位，專業(yè)分包單位各自編制了施工現(xiàn)場生產(chǎn)安全事故應急救援預案不妥。正確的做法是：施行施工總承包的，由總承包單位統(tǒng)一編制建設工程生產(chǎn)安全事故應急救援預案。（2）施工總承包單位、專業(yè)分包單位共同建立應急救援組織不妥。正確的做法是：施工總承包單位和專業(yè)分包單位應各自建立應急救援組織。4工程監(jiān)理單位有下列行為之一的，應當承擔法律責任：（1）未對施工組織設計中的安全技術措施或者專項施工方案進行審查的。（2）發(fā)現(xiàn)安全事故隱患未及時要求施工單位整改或者暫時停止施工的。（3）施工單位拒不整改或者不停止施工，未及時向有關主管部門報告的。（4）未依照法律、法規(guī)和工程建設強制性標準實施監(jiān)理的。三、1依據(jù)建設工程安全生產(chǎn)管理條例的有關規(guī)定，施工單位的項目負責人對施工項目安全生產(chǎn)的主要職責如下：（1）落實安全生產(chǎn)責任制度；（2）落實安全生產(chǎn)規(guī)章制度和操作規(guī)程；（3）確保安全生產(chǎn)費用的有效使用；（4）根據(jù)工程的特點組織制定安全施工措施，消除安全事故隱患;（5）及時、如實報告生產(chǎn)安全事故。2依據(jù)建設工程安全生產(chǎn)管理條例，施工單位專職安全生產(chǎn)管理人員對施工項目安全生產(chǎn)的主要職責是：負責對安全生產(chǎn)進行現(xiàn)場監(jiān)督檢查；發(fā)現(xiàn)安全事故隱患，應當及時向項目負責人和安全生產(chǎn)管理機構報告；對違章指揮、違章操作的，應當立即制止。3依據(jù)建設工程安全生產(chǎn)管理條例，總承包單位和分包單位之間的安全生產(chǎn)職責關系如下：（1）建設工程實行施工總承包的，由總承包單位對施工現(xiàn)場的安全生產(chǎn)責任負總責；（2）總承包單位依法將建設工程分包給其他單位的，分包合同中應當明確各自的安全生產(chǎn)方面的權利、義務，總承包單位和分包單位對分包工程的安全生產(chǎn)承擔連帶責任；（3）分包單位應當服從總承包單位的安全生產(chǎn)管理，分包單位不服從管理導致生產(chǎn)安全事故的，由分包單位承擔主要責任。本案例中總包單位未就施工方案向分包公司作說明，是總承包單位沒有盡到自己的職責，應當由總承包單位承擔主要責任。第八章 案例分析參考答案一、1作為監(jiān)理工程師，為了準確判斷混凝土的質(zhì)量是否合格，應當在有承包方在場的情況下，組織自身檢驗力量或聘請有權威性的第三方檢測機構，或是承包商在監(jiān)理方的監(jiān)督下，對第二層主體結構的鋼筋混凝土柱，用鉆取混凝土芯的方法，鉆取試件再分別進行抗壓強度試驗，取得混凝土強度的數(shù)據(jù)，進行分析鑒定。2采取全部返工重做的處理決定，以保證主體結構的質(zhì)量。承包方應承擔為此所付出的全部費用。3承包方不按合同標準規(guī)范與設計要求進行施工和質(zhì)量檢驗與試驗，應承擔工程質(zhì)量責任，承擔返工處理的一切有關費用和工期損失責任。監(jiān)理單位未能按照建設部有關規(guī)定實行見證取樣，認真、嚴格地對承包方的混凝土施工和檢驗工作進行監(jiān)督、控制，使施工單位的施工質(zhì)量得不到嚴格的、及時的控制和發(fā)現(xiàn)，以致出現(xiàn)嚴重的質(zhì)量問題，造成重大經(jīng)濟損失和工期拖延，屬于嚴重失誤，監(jiān)理單位應承擔不可推卸的間接責任，并應按合同的約定課以罰金。4業(yè)主向承包商提供了質(zhì)量不合格的水泥，導致出現(xiàn)嚴重的混凝土質(zhì)量問題，業(yè)主應承擔其質(zhì)量責任，承擔質(zhì)量處理的一切費用并給承包商延長工期。監(jiān)理單位及施工單位都按規(guī)定對水泥等材料質(zhì)量和施工質(zhì)量進行了抽樣檢驗和試驗，不承擔質(zhì)量責任。二、1指令停工，報告業(yè)主，組織設計和施工單位共同研究處理方案，如果確屬設計問題，需變更設計，請設計單位變更設計并獲認可后，指令施工單位按變更后的設計圖施工。延誤的損失由業(yè)主方承擔，擅自變更部分的損失由承包方承擔。如果屬施工方案或施工方法不當，指令施工單位重新擬訂方案，新方案經(jīng)審查批準后，指令施工單位按原圖施工。已施工完的不合格部分按原圖紙返工。由此產(chǎn)生的損失由承包方承擔。2指令停工，檢查漲模原因，指示施工單位加固處理，經(jīng)檢查認可，通知繼續(xù)施工。由此產(chǎn)生的損失由施工單位承擔。3指令停工，下令拆除封閉模板，滿足檢查要求，經(jīng)檢查認可，通知復工。由此產(chǎn)生的工期拖延及經(jīng)濟損失，由施工單位承擔。4指令停工，進行隱蔽工程檢查，對已經(jīng)覆蓋的管道要求剝露，重新檢驗。若隱檢合格，簽證復工，由此產(chǎn)生的工期拖延和經(jīng)濟損失由業(yè)主承擔；若隱檢不合格，下令返工，所產(chǎn)生的工期拖延及增加的費用由施工單位承擔。5指令停工，檢查分包單位資質(zhì)。若審查合格，允許分包單位繼續(xù)施工；若審查不合格，指令施工單位令分包單位立即退場，施工單位（承包方）承擔責任。無論分包單位資質(zhì)是否合格，均應對其已施工完的200 m2防水工程進行質(zhì)量檢查，如果不合格，承包商承擔整改責任。6通知承包方該電焊工立即停止操作，并檢查其技術資質(zhì)證明。若審查認可，可繼續(xù)進行操作；若無技術資質(zhì)證明，不得再進行電焊操作，對其完成的焊接部分進行質(zhì)量檢查，如果不合格，施工單位整改。7報告業(yè)主，與設計單位聯(lián)系，要求更正設計，指示施工單位按更正后的圖紙返工。所造成的損失，應給予施工單位補償。三、1該質(zhì)量事故發(fā)生后，監(jiān)理工程師可按下述步驟處理：（1）監(jiān)理工程師應首先指令施工單位暫停施工；（2）如果自己具有相應技術實力及設備，可通知施工單位，在其參加下，從已澆筑的柱體上鉆孔取樣進行抽樣檢驗和試驗，也可以請具有權威性的第三方檢測機構進行抽檢和試驗，或要求施工單位在有監(jiān)理方現(xiàn)場見證的情況下，重新見證取樣和試驗；（3）根據(jù)抽檢結果判斷質(zhì)量問題的嚴重程度，必要時需通過建設單位請原設計單位及質(zhì)量監(jiān)督機構參加對該質(zhì)量問題的分析判斷；（4）根據(jù)判斷的結果及質(zhì)量問題產(chǎn)生的原因決定處理方式或處理方案；（5）指令施工單位進行處理，監(jiān)理方應跟蹤監(jiān)督；（6）處理后施工單位自檢合格后，監(jiān)理工程師復檢合格加以確認；（7）明確質(zhì)量責任，按責任歸屬承擔責任。2常見的工程質(zhì)量問題可能的成因有：（1）違背建設程序；（2）違反法規(guī)行為；（3）地質(zhì)勘查失真；（4）設計差錯；（5）施工管理不到位；（6）使用不合格的原材料、制品及設備；（7）自然環(huán)境因素；（8）使用不當。3工程質(zhì)量問題的處理方式、處理程序和質(zhì)量事故分類與判斷如下：（1）工程質(zhì)量問題的處理，根據(jù)其性質(zhì)及嚴重程度不同可有以下處理方式： 當施工引起的質(zhì)量問題尚處于萌芽狀態(tài)時，應及時制止，并要求施工單位立即改正； 當施工引起的質(zhì)量問題已出現(xiàn)，立即向施工單位發(fā)出監(jiān)理通知，要求其進行補救處理，當其采取保證質(zhì)量的有效措施后，向監(jiān)理單位填報監(jiān)理通知回復單； 某工序分項工程完工后，如果出現(xiàn)不合格項，監(jiān)理工程師應填寫不合格項處置記錄，要求施工單位整改，并對其補救方案進行確認，跟蹤其處理過程，對處理結果進行驗收，不合格不允許進入下道工序或分項工程施工； 在交工使用后保修期內(nèi)，發(fā)現(xiàn)施工質(zhì)量問題時，監(jiān)理工程師應及時簽發(fā)監(jiān)理通知，指令施工單位進行保修（修補、加固或返工處理）。（2）質(zhì)量事故處理的一般程序是： 質(zhì)量事故發(fā)生后，總監(jiān)理工程師簽發(fā)工程暫停令，暫停有關部分的工程施工。要求施工單位采取措施防止擴大，保護現(xiàn)場，上報有關主管部門，并于24小時內(nèi)寫出書面報告； 監(jiān)理工程師應積極協(xié)助上級有關主管部門組織成立的事故調(diào)查組工作，提供有關的證據(jù)，若監(jiān)理方有責任，則應回避； 總監(jiān)理工程師接到事故調(diào)查組提出的技術處理意見后，可征求建設單位意見，組織有關單位研究并委托原設計單位完成技術處理方案，予以審核簽認； 處理方案核簽后，監(jiān)理工程師應要求施工單位制定詳細施工方案，報監(jiān)理審批后監(jiān)督其實施處理； 施工單位處理完工自檢后報驗結果，組織各方檢查驗收，必要時進行處理鑒定。（3）質(zhì)量事故可分為以下四類： 一般質(zhì)量事故。指直接經(jīng)濟損失在5 000元及其以上、不滿5萬元者，或者是影響使用功能和結構安全，造成永久質(zhì)量缺陷者； 嚴重質(zhì)量事故。指具備下述條件之一者：直接經(jīng)濟損失達5萬元及其以上不滿10萬元者，嚴重影響使用功能或結構安全、存在重大質(zhì)量隱患者，事故性質(zhì)惡劣或造成2人以下重傷者； 重大質(zhì)量事故。指具備下述條件之一者：工程倒塌或報廢，造成人員死亡或重傷3人以上，直接經(jīng)濟損失10萬元以上。重大質(zhì)量事故又分為四級：死亡30人以上或直接經(jīng)濟損失300萬元以上為一級；死亡10人以上、29人以下或直接經(jīng)濟損失100萬元以上（300萬元以下）為二級；死亡3人以上、9人以下，或重傷20人以上，或經(jīng)濟損失30萬元以上（不滿100萬元）為三級；死亡2人以下，或重傷3人以上、19人以下，或經(jīng)濟損失10萬元以上（不滿30萬元）為四級； 特別重大事故。一次死亡30人及其以上，或直接經(jīng)濟損失達500萬元及其以上，或其他性質(zhì)特別嚴重的事故。（4）本案例中所述情況屬于特別重大事故。4關于工程質(zhì)量事故處理的依據(jù)、處理方案類型、處理的基本要求和處理驗收結論如下：（1）工程質(zhì)量事故處理的依據(jù)有四個方面： 質(zhì)量事故的實況資料； 具有法律效力的工程承包合同、設計委托合同、材料或設備購銷合同及監(jiān)理合同、分包合同等文件； 有關的技術文件、檔案； 相關的建設法規(guī)。（2）質(zhì)量事故處理方案類型有： 修補處理； 返工處理； 不做專門處理： 經(jīng)檢測鑒定達不到設計要求，但經(jīng)原設計單位核算并能滿足結構、安全及使用功能。（3）事故處理的基本要求是：滿足設計要求和用戶期望；保證結構安全可靠；不留任何隱患；符合經(jīng)濟的合理原則。（4）事故處理驗收結論可以有： 事故已排除可繼續(xù)施工； 隱患消除結構安全有保證； 修補處理后能滿足使用； 基本滿足使用要求，但有附加限制的使用條件； 對耐久性的結論； 外觀影響的結論； 短期內(nèi)難作結論的可提出進一步觀測檢驗意見。（5）根據(jù)本問題所述檢驗結果，應當全部返工處理。由此產(chǎn)生的經(jīng)濟損失及工期延誤，應由施工單位承擔責任。監(jiān)理工程師在對施工單位抽樣檢驗的環(huán)節(jié)中失控，應對建設單位承擔一定的失職責任。四、1由于該批材料由施工單位采購，監(jiān)理工程師檢驗發(fā)現(xiàn)外觀不良、標識不清，且無合格證等資料，監(jiān)理工程師應書面通知施工單位，不得將該批材料用于工程，并抄送業(yè)主備案。2監(jiān)理工程師應要求施工單位提交該批產(chǎn)品的產(chǎn)品合格證、質(zhì)量保證書、材質(zhì)化驗單、技術指標報告和生產(chǎn)廠家生產(chǎn)許可證等資料，以便監(jiān)理工程師對生產(chǎn)廠家的材質(zhì)保證等方面進行書面資料的審查。3如果施工單位提交了以上資料，經(jīng)監(jiān)理工程師審查符合要求，則施工單位應按技術規(guī)范要求對該產(chǎn)品進行有監(jiān)理人員鑒證的取樣送檢。如果經(jīng)檢測后證明材料質(zhì)量符合技術規(guī)范、設計文件和工程承包合同要求，則監(jiān)理工程師可進行質(zhì)檢簽證，并書面通知施工單位。4如果施工單位不能提供第二條所述的資料，或雖提供了上述資料，但經(jīng)抽樣檢測后質(zhì)量不符合技術規(guī)范或設計文件或承包合同要求，則監(jiān)理工程師應書面通知施工單位，不得將該批管材用于工程，并要求施工單位將該批管材運出施工現(xiàn)場。5監(jiān)理工程師應將處理結果書面通知業(yè)主。工程材料的檢測費用由施工單位承擔。第九章 案例分析參考答案一、1監(jiān)理規(guī)劃由公司技術負責人組織經(jīng)營、技術部門人員編制不妥。應由總監(jiān)理工程師主持、專業(yè)監(jiān)理工程師參加編制。公司經(jīng)理審核不妥。應由公司技術負責人審核（或公司總工程師負責）。根據(jù)范本（監(jiān)理大綱）修改不妥，應具有針對性（或應根據(jù)工程特點、規(guī)模、合同等）地編寫。2監(jiān)理規(guī)劃內(nèi)容缺項名稱是：監(jiān)理工作范圍；監(jiān)理工作目標；監(jiān)理工作程序；監(jiān)理工作制度。3建設單位根據(jù)監(jiān)理中標通知書及監(jiān)理公司報送的監(jiān)理規(guī)劃，宣布項目總監(jiān)理工程師的任命及授權范圍不正確，對總監(jiān)理工程師的授權應根據(jù)建設工程委托監(jiān)理合同宣布。4（1）監(jiān)理工作內(nèi)容中不正確的是： 錯誤，應改為：審查并批準（審核、審查）施工單位報送的施工進度計劃； 錯誤，應改為：審查并批準（審核、審查）開工前報送的施工組織設計； 錯誤，應改為：依據(jù)施工合同有關條款、施工圖，對工程投資項目進行風險分析； 錯誤，應改為：按施工合同約定（國家規(guī)定）的工程量計量規(guī)則進行工程計量； 錯誤，應改為：參加工程竣工驗收（或組織工程預驗收）。（2）人員崗位職責中的不正確之處是： 錯誤，應改為；總監(jiān)理工程師批準“監(jiān)理實施細則”（或參加編寫或參與批準“監(jiān)理實施細則”）； 錯誤，應改為：總監(jiān)理工程師調(diào)配不稱職的監(jiān)理人員（或向總監(jiān)理工程師建議，或根據(jù)總監(jiān)理工程師指示，決定調(diào)配不稱職的監(jiān)理人員）； 錯誤，應該：總監(jiān)理工程師處理索賠事宜，協(xié)調(diào)各方的關系（或參加或協(xié)助總監(jiān)理工程師索賠事宜，協(xié)調(diào)各方關系）。（3）監(jiān)理員職責： 錯誤，應改為：專業(yè)監(jiān)理工程師負責進場工程材料質(zhì)量檢查及驗收（或參加進場材料的現(xiàn)場質(zhì)量檢查）； 錯誤，應改為：專業(yè)監(jiān)理工程師負責隱蔽工程檢查驗收（或參加隱蔽工程的現(xiàn)場檢查）； 錯誤，應改為：專業(yè)監(jiān)理工程師負責現(xiàn)場工程計量及簽認（或參加工程量計量工作；或根據(jù)施工圖及從現(xiàn)場獲取的有關數(shù)據(jù)，簽署原始計量憑證）； 錯誤，應改為：項目監(jiān)理機構應根據(jù)委托監(jiān)理合同的約定，配備滿足監(jiān)理工作需要的常規(guī)檢測設備的工具。二、1.（1）妥當。（2）不妥。正確做法：調(diào)整后的施工組織設計應經(jīng)項目監(jiān)理機構（或總監(jiān)理工程師）審核、簽認。（3）不妥。正確做法：由總監(jiān)理工程師主持修訂監(jiān)理規(guī)劃。（4）不妥。正確做法：由總監(jiān)理工程師負責處理合同爭議。（5）不妥。正確做法：由總監(jiān)理工程師主持整理工程監(jiān)理資料。2不妥之處：以雙方提出的變更單價的均值作為最終的結算單價。正確做法：項目監(jiān)理機構（或總監(jiān)理工程師）提出一個暫定價格，作為臨時支付工程進度款的依據(jù)。變更費用價格在工程最終結算時以建設單位與總承包單位達成的協(xié)議為依據(jù)。3不正確。理由：依據(jù)有關規(guī)定，項目監(jiān)理機構對工程分包單位有認可權。程序：項目監(jiān)理機構（或總監(jiān)理工程師）審查總承包單位報送的分包單位資格報審表和分包單位的有關資料；符合有關規(guī)定后，由總監(jiān)理工程師予以簽認。4不妥之處：由甲安裝分包單位向項目監(jiān)理機構提出申請。正確做法：甲安裝分包單位向總承包單位提出，再由總承包單位向項目監(jiān)理機構提出。費用損失由建設單位承擔。三、1不妥之處和正確做法如下： （1）不妥之處：在開工約定的時間內(nèi)，報送施工組織設計。正確做法：在開工前報送施工組織設計。（2）不妥之處：承包單位將編制好的施工組織設計報送建設單位。正確做法：應報送項目監(jiān)理機構。（3）不妥之處：建設單位委派總監(jiān)理工程師負責審核。正確做法：不需要建設單位委派。（4）不妥之處：將審定滿足要求的施工組織設計報送當?shù)亟ㄔO行政主管部門備案。正確做法：將審定滿足要求的施工組織設計由項目監(jiān)理機構報送建設單位。（5）不妥之處：施工組織設計改進方案經(jīng)建設單位技術負責審查批準后實施。正確做法：施工組織設計改進方案應由項目監(jiān)理機構負責審查。2審查施工組織設計時應掌握的原則是：（1）施工組織設計的編制、審查和批準應符合規(guī)定的程序。（2）施工組織設計應符合國家的技術政策，突出“質(zhì)量第一、安全第一”的原則。（3）施工組織設計的針對性。（4）施工組織設計的可操作性。（5）技術方案的先進性。（6）質(zhì)量保證措施切實可行。（7）安全、環(huán)保、消防和文明施工措施切實可行。（8）滿足公司和法規(guī)要求，尊重承包單位的自主技術決策和管理決策。3對規(guī)模大、結構復雜的工程，項目監(jiān)理機構對施工組織設計審查后，應報送監(jiān)理單位技術負責人審查，提出審查意見后由總監(jiān)理工程師簽發(fā)，必要時與建設單位協(xié)商，組織有關專業(yè)部門和有關專家會審。四、1投資控制的措施有：（1）；（2）；（4）；（5）；（6）；進度控制的措施有：（7）；（10）；質(zhì)量控制的措施有：（3）；（8）；（9）。2經(jīng)濟措施是：（5）；（9）；（10）；組織措施是：（4）；技術措施是：（1）；（2）；（3）；（7）；（8）；合同措施是：（6）。五、1監(jiān)理合同（草案）部分內(nèi)容不妥。因為：（1）建設工程監(jiān)理的性質(zhì)是服務性的，監(jiān)理單位和監(jiān)理工程師不是也不能成為任何承包商的工程的承保人或保證人。若將設計、施工出現(xiàn)的問題與監(jiān)理單位直接掛鉤，這與監(jiān)理工作的性質(zhì)不符。（2）監(jiān)理單位與建設單位和承包商是相互獨立、平等的第三方。為了保證其獨立性與公正性，監(jiān)理單位不得承包工程，不得經(jīng)營建筑材料、構配件和建筑機械、設備。在合同中若寫入上述條款，勢必將監(jiān)理單位的經(jīng)濟利益與承包商的利益聯(lián)系起來，不利于監(jiān)理工作的公正性。（3）第3條中對于施工期間施工單位發(fā)生施工人員傷亡，按建筑法第四十五條規(guī)定：“施工現(xiàn)場安全由建筑施工企業(yè)負責?！北O(jiān)理單位的責、權、利主要來源于建設單位的委托與授權，建設單位并不承擔的責任，合同中要求監(jiān)理單位承擔也是不妥的。建筑工程安全管理條例第十四條規(guī)定，工程監(jiān)理單位和監(jiān)理工程師應當按照法律、法規(guī)和工程建設強制性標準實施監(jiān)理，并對建設工程安全生產(chǎn)承擔監(jiān)理責任。（4）建設工程委托監(jiān)理合同（示范文本）標準條件第二十六條規(guī)定，監(jiān)理人員在責任期內(nèi)，如果因監(jiān)理人員過失而造成了委托人的經(jīng)濟損失，應當向委托人賠償。累計賠償總額不應超過監(jiān)理報酬總額（除去稅金）。（5）建筑工程安全管理條例第十四條規(guī)定，工程監(jiān)理單位應當審查施工組織設計中的安全技術措施或者專項施工方案是否符合工程建設強制性標準。工程監(jiān)理單位在實施監(jiān)理過程中，發(fā)現(xiàn)存在安全事故隱患的，應當要求施工單位整改；情況嚴重的，應當要求施工單位暫時停止施工，并及時報告建設單位。施工單位拒不整改或者不停止施工的，工程監(jiān)理單位應當及時向有關主管部門報告。2若該合同是一個有效的經(jīng)濟合同，則應滿足以下基本條件：（1）主體資格合法。即建設單位和監(jiān)理單位作為合同雙方當事人，應當具有合法的資格。（2）合同內(nèi)容應合法。即其內(nèi)容應符合國家法律、法規(guī)，真實表達雙方當事人的意思。六、1（1）不妥之處：對省內(nèi)與省外投標人提出了不同的資格要求。理由：公開招標應當平等地對待所有的投標人；不妥之處：投標截止時間與開標時間不同。理由：招標投標法規(guī)定開標應當在提交投標文件截止時間的同一時間公開進行；不妥之處：招標辦主持開標會。理由：開標會應由招標人或其代理人主持；不妥之處：乙承包單位提交保證金晚于規(guī)定時間。理由：投標保證金是投標書的組成部分，應在投標截止日前提交。（2）不予補償。理由：招標對招標人不具有合同意義上的約束力，不能保證投標人中標。2（1）簽發(fā)工程暫停令，指令承包單位停止相關部位及下道工序施工。（2）要求承包單位防止事故擴大，保護現(xiàn)場。（3）要求承包單位在規(guī)定時間內(nèi)寫出書面報告。3（1）應由市、縣級建設行政主管部門組織。理由：屬一般質(zhì)量事故。（2）監(jiān)理單位應該參加。理由：該事故是由于甲承包單位為趕工拆模過早造成的。4（1）由甲承包單位提出。（2）簽發(fā)工程復工令；監(jiān)督技術處理方案的實施；組織檢查、驗收。（3）該質(zhì)量事故處理報告應由甲承包單位提出。5（1）是。理由：合同履行中，雙方所簽書面協(xié)議是合同的組成部分。（2）不予受理。理由：仲裁與訴訟兩者只可選其一。七、1（1）審查甲施工單位報送的分包單位資格報審表，符合有關規(guī)定后，由總監(jiān)理工程師予以簽認。（2）對乙施工單位資格審核以下內(nèi)容： 營業(yè)執(zhí)照、企業(yè)資質(zhì)等級證書； 公司業(yè)績； 乙施工單位承擔的樁基工程范圍； 專職管理人員和特種作業(yè)人員的資格證、上崗證。2.（1）及時下達工程暫停令。（2）責令甲施工單位報送斷樁事故調(diào)查報告。（3）審查甲施工單位報送的施工處理方案、措施。（4）審查同意后簽發(fā)工程復工令。（5）對事故的處理過程和處理結果進行跟蹤檢查和驗收。（6）及時向建設單位提交有關事故的書面報告，并應將完整的質(zhì)量事故處理記錄整理歸檔。3（1）指派專業(yè)監(jiān)理工程師修改監(jiān)理實施細則做法正確?？偙O(jiān)理工程師代表可以行使總監(jiān)理工程師的這一職責。（2）審批監(jiān)理實施細則的做法不妥。應由總監(jiān)理工程師審批。4要求監(jiān)理單位和甲施工單位各自對工程檔案進行驗收并移交的做法不妥。應由建設單位組織建設工程檔案的（預）驗收，并在工程竣工驗收后統(tǒng)一向城市檔案管理部門辦理工程檔案移交。5（1）甲施工單位應匯總乙施工單位形成的工程檔案（或：乙施工單位不能自行辦理工程檔案的驗收與移交）；乙施工單位應將工程質(zhì)量事故處理記錄列入工程檔案。（2）與建設單位溝通后，項目監(jiān)理機構應向甲施工單位簽發(fā)監(jiān)理工程師通知單，要求盡快整改。八、1應注意以下問題：（1）不論誰提出的設計變更要求，都必須征得建設單位同意并辦理書面變更手續(xù)；（2）涉及施工圖審查內(nèi)容的設計變更，必須報原審查機構審查后再批準實施；（3）注意隨時掌握國家政策法規(guī)的變化及有關規(guī)范、規(guī)程、標準的變化，并及時將信息通知設計單位與建設單位，避免產(chǎn)生潛在的設計變更及因素；（4）加強對設計階段的質(zhì)量控制，特別是施工圖設計文件的審核；（5）對設計變更要求進行統(tǒng)籌考慮，確定其必要性及對工期及費用等的影響；（6）嚴格控制對設計變更的簽批手續(xù)，明確責任，減少索賠。2對上述設計變更，監(jiān)理工程師應進行嚴格控制： 應對建設單位提出的變更要求進行統(tǒng)籌考慮，確定其必要性，并將變更對工程工期的影響及安全使用的影響通報建設單位。如果必須變更，應采取措施盡量減少對工程的不利影響； 變更必須符合國家強制性標準，不得違背； 必須報請原審查機構審查批準后才能實施變更。第十章 案例分析參考答案一、1預付定金最高為合同的20%，即3萬元。2A單位的做法是錯誤的。A單位的行為屬于違約，依法無權要求返還定金。3B單位應承擔繼續(xù)完善勘察，并賠償相關單位的經(jīng)濟損失。4D單位有權提出工程延期和索賠要求。A單位應與勘察單位連帶承擔賠償責任。二、1該案例中設計合同的主體是某廠和市設計院，施工合同的主體是某廠和市建某公司。根據(jù)案情，由于設計圖紙所依據(jù)的資料不準確，使地基不均勻沉降，最終導致墻壁裂縫事故，所以，事故所涉及的是設計合同中的責權關系，而與施工合同無關，所以，市建某公司沒有責任。在設計合同中，提供準確的資料是委托方的義務之一，而且要對“資料的可靠性負責”，所以，委托方提供不真實的地質(zhì)資料是事故的根源，委托方是事故的責任者之一；市設計院按對方提供的資料設計，似乎沒有過錯，但是，直到事故發(fā)生前設計院仍不知道資料虛假，說明在整個設計過程中，設計院并未對地質(zhì)資料進行認真的審查，使不真實的資料濫竽充數(shù)，導致事故發(fā)生，所以，設計院也是責任者之一。故在此事件中，某廠作為委托方應是事故直接責任人，應負主要責任；設計院作為承接方，應負間接責任，是次要責任人。2該案件中發(fā)生的訴訟費，主要應由某廠負擔，市設計院也應承擔一小部分。第十一章 案例分析參考答案一、1根據(jù)招標投標法（第十一條）規(guī)定，省、自治區(qū)、直轄市人民政府確定的地方重點項目中不適宜公開招標的項目，要經(jīng)過省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準，方可進行邀請招標。因此，本案業(yè)主自行對省重點工程項目決定采取邀請招標的做法是不妥的。2根據(jù)招標投標法（第二十八條）規(guī)定，在招標文件要求提交投標文件的截止時間后送達的投標文件，招標人應當拒收。本案C企業(yè)的投標文件送達時間遲于投標截止時間，因此，該投標文件應被拒收。根據(jù)招標投標法和國家計委、建設部等頒布的評標委員會和評標方法暫行規(guī)定，投標文件若沒有法定代表人簽字和加蓋公章，則屬于重大偏差。本案E企業(yè)投標文件沒有法定代表人簽字，項目經(jīng)理也未獲得委托人授權書，無權代表本企業(yè)投標簽字，盡管有單位公章，仍屬存在重大偏差，應作廢標處理。3根據(jù)招標投標法（第三十四條）規(guī)定，開標應當在投標文件確定的提交投標文件的截止時間公開進行，本案招標文件規(guī)定的投標截止時間是10月18日下午4時，但遲至10月21日下午才開標，是不妥之處；根據(jù)招標投標法（第三十五條）規(guī)定，開標應由招標人主持，本案由屬于行政監(jiān)督部門的當?shù)卣型稑吮O(jiān)督管理辦公室主持，也是不妥之處。4根據(jù)招標投標法和國家計委、建設部等評標委員會和評標方法暫行規(guī)定，評標委員會由招標人或其委托的招標代理機構熟悉相關業(yè)務的代表，以及有關技術、經(jīng)濟等方面的專家，并規(guī)定項目主管部門或者行政監(jiān)督部門的人員不得擔任評標委員會委員。一般而言，公證處人員不熟悉工程項目相關業(yè)務，當?shù)卣型稑吮O(jiān)督管理辦公室屬于行政監(jiān)督部門，顯然，招投標監(jiān)督管理辦公室人員和公證處人員擔任評標委員會成員是不妥的。招標投標法還規(guī)定評標委員會技術、經(jīng)濟等方面的專家不得少于成員總數(shù)的2/3。本案技術、經(jīng)濟等方面的專家比例為4/7，低于規(guī)定的比例要求。招標投標法第四十六條規(guī)定，招標人和中標人應當自中標通知書發(fā)出之日起30天內(nèi)，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同，本案11月10日發(fā)出中標通知書，遲至12月12日才簽訂書面合同，兩者的時間間隔已超過30天，違反了招標投標法的相關規(guī)定。二、1E單位的投標文件應當被認為是無效投標而拒絕。因為招標文件規(guī)定的投標保證金是投標文件的組成部分，因此，對于未能按照要求提交投標保證金的投標（包括）期限，招標單位將視為不響應招標而予以拒絕。2對D單位撤回投標文件的要求，應當沒收其投標保證金。因為，投標行為是一種要約，在投標有效期內(nèi)撤回其投標文件，應視為違約行為。3提交投標文件的截止時間，與舉行開標會的時間不是同一時間。按照招標投標法的規(guī)定，開標應當在招標文件確定的提交投標文件截止時間的同一時間公開進行。開標應當由招標人或者招標代理人主持，省建委作為行政管理機關只能監(jiān)督招投標的活動，不能作為開標會的主持人。三、1第2條不公正。2第5條評標專家從專家?guī)熘谐槿?，技術與經(jīng)濟專家和占總人數(shù)的2/3。3第6條召開投標預備應由招標單位代表主持。4第7條不應拒絕。5第8條應宣讀退標單位名稱。6第10條評標委員會將中標結果報請建設主管部門批準后，才能將中標結果通知中標單位。7第11條中標單位接到中標通知后應在30天內(nèi)與招標單位簽訂承包合同，不能以不正當理由推遲簽約時間。四、1事件1中，招標文件發(fā)出之日起至投標文件截止時間不得少于20天，招標文件發(fā)售之日至停售之日最短不得少于5個工作日。2事件2中，編制兩個標底不符合規(guī)定。3事件3中，改變招標工程范圍應在投標截止之日15個工作日前通知投標人。4事件4中，投標保證金數(shù)額一般為投標報價的2%左右，一般不得超過80萬元人民幣。投標保證金有效期應當超出投標有效期30天；5事件5中，5月25日招標人收到的投標文件為無效文件。A公司投標文件無法人代表簽字，為無效文件。B公司報送的降價補充文件未對前后兩個文件的有效性加以說明，為無效文件。6事件6中，招標開標會應由招標方主持，開標會上應宣讀退出競標的C單位名稱而不宣布其報價。宣布招標作廢是允許的。退出投標的投標保證金應歸還。重新招標評標過程一般應在15天內(nèi)確定中標人。7事件7中，應從7月16日發(fā)出中標通知書之日起30天內(nèi)簽訂合同，簽訂合同后5天內(nèi)退還全部投標保證金。中標人提出將投標保證金當作履約保證金使用的提法錯誤。8事件8中，中標人的分包做法，及后續(xù)的轉(zhuǎn)包行為是錯誤的。五、1工程建設項目自行招標試行辦法第四條規(guī)定，招標人自行辦理招標事宜，應當具有編制招標文件和組織評標的能力。具體包括： 具有項目法人資格（或者法人資格）； 具有與招標項目規(guī)模和復雜程度相適應的工程技術、概預算、財務和工程管理等方面專業(yè)技術力量； 有從事同類工程建設項目招標的經(jīng)驗； 設有專門的招標機構或者擁有3名以上專職招標業(yè)務人員； 熟悉和掌握招標投標法及有關法規(guī)規(guī)章。2事件l事件5和事件7做法不妥當，分析如下：事件l不妥當。工程建設項目施工招標投標辦法第十五條規(guī)定，自招標文件或者資格預審文件出售之日起至停止出售之日止，最短不得少于5個工作日。本案中，7月2日周二開始出售資審文件，按照最短5個工作日，最早停售日期應是7月8日（星期一）下午截止。事件2不妥當。招標投標法第二十五條規(guī)定，投標人是響應招標、參加投標競爭的法人或者其他組織。本案中，投標人或是以總公司法人的名義投標，或是以具有法人資格的子公司的名義投標。法人總公司或具有法人資格的子公司投標，只能以自己的名義、自己的資質(zhì)、自己的業(yè)績投標，不能相互借用資質(zhì)和業(yè)績。事件3不妥當。工程建設項目施工招標投標辦法第三十七條規(guī)定，投標保證金一般不得超過投標總價的2%，但最高不得超過80萬元人民幣。本案中，投標保證金的金額太高，違反了最高不得超過80萬元人民幣的規(guī)定。同時，投標保證金從性