勞資糾紛培訓(xùn)問題解答

.勞資糾紛處理與風(fēng)險規(guī)避培訓(xùn)問題解答一、 員工檔案1、 員工的檔案在原單位丟失，但社保機構(gòu)的工齡維護是否正確的工齡，請問是否會影響其退休時檔案資料的審核、核對，退休金的撥付？現(xiàn)在如何彌補此事?解答：如果職工不是原固定職工，系合同制職工，因其投保記錄已經(jīng)記錄在個人帳戶里，所以對退休不會造成太大影響。但如果職工是原固定職工，其視同工齡部分回隨檔案丟失而丟失，會影響其退休問題，彌補措施是找到以前的證明該職工在原單位的工作記錄，如工資表等。2、 外商獨資企業(yè)必須設(shè)立工會和職工代表大會嗎？如果沒有設(shè)立，制定的規(guī)章制度是否是無效的？解答：不是必須，如果沒有設(shè)立，可以召開全體職工大會或職工代表大會，在會議中宣布即可。3、 職工的工齡對職工有什么作用？解答：職工工齡是職工一生整個工作記錄，它影響到職工社會保險的享受，比如退休待遇、醫(yī)療待遇、失業(yè)待遇等。4、 工齡由何單位確認(rèn)？解答：確切說工齡由其在工作中繳納的社會保險記錄確認(rèn)，視同工齡由社會保險部門確認(rèn)。5、 前期公司員工，根據(jù)轉(zhuǎn)出紀(jì)律本紀(jì)律，已轉(zhuǎn)出，但因回執(zhí)無法查詢，現(xiàn)員工檔案所在處無法落實（到各區(qū)查找未找到），此種情況，員工不斷向企業(yè)查詢檔案所在處，現(xiàn)在企業(yè)無法操作，望給建議？解答：到其戶口所在地勞動局失業(yè)部門查詢，需要提供身份證號等材料。6、A員工應(yīng)聘到B企業(yè)，約定試用期1個月，試用期滿10后，企業(yè)告之員工以員工休息時間打盹，表明員工工作精力不充沛為由，將其辭退。 問：1、是否表明A員工已過試用期而進(jìn)入轉(zhuǎn)正期？2、A員工在知道自己權(quán)益受侵犯后是否可仲裁要求單位履行合同、補發(fā)工資、繳保險？解答：試用期是企業(yè)對職工技能和工作能力的考核，試用期滿后，考核期結(jié)束，職工即與其他職工一樣享有權(quán)利履行義務(wù)。如果仲裁部門認(rèn)定企業(yè)辭退處理決定不正確，可以判令企業(yè)繼續(xù)履行勞動合同，補發(fā)工資、補繳社會保險等。7、同一個工作單位中連續(xù)工作滿10年，這個同一用人單位是獨立法人單位還是同一集團中所有公司都并同一單位？解答：如果是本單位組織調(diào)動，則是同一單位。8、希望專家可以談（系統(tǒng)的）如何風(fēng)險規(guī)避？例：現(xiàn)企業(yè)依勞動法規(guī)定得太少每天8小時，每周40小時許多企業(yè)無法達(dá)到，如何解決每周六加班現(xiàn)象（不增加企業(yè)成本）按社平工資60%投保，員工以上不按照實際工資投?！盀橛山獬齽趧雍贤?，要求經(jīng)濟補償金如何解決?解答：可以不支付經(jīng)濟補償金，理由是以此理由提出解除勞動合同要求支付經(jīng)濟補償金沒有法律依據(jù)。9、 單位倉庫經(jīng)常性發(fā)生少貨現(xiàn)象，員工多次教育并按照公司規(guī)章進(jìn)行罰款，甚至公安局投案都無法解決，企業(yè)能否全部將倉庫員工換掉而不支付經(jīng)濟補償金？解答：可以按照勞動合同中有關(guān)崗位的約定來調(diào)整工作崗位，或者制定考核辦法來對職工進(jìn)行考核，依據(jù)考核結(jié)果來辦理。二、勞動合同1、員工不想與單位簽訂勞動合同，單位為了明確責(zé)任，與員工簽訂了關(guān)于員工自愿部簽訂勞動合同的保證書，如果雙方出現(xiàn)勞動爭議時員工又以公司不簽訂合同，不繳納保險唯有提出訴訟，保證書是否具有作用？解答：保證書不具有法律效力。因為簽訂勞動合同和繳納社會保險是強制性規(guī)定，特別是社會保險，關(guān)系到整個社會統(tǒng)籌，雙方不能放棄。所以保證書沒有作用。2、對勞動者不能勝任工作的，可培訓(xùn)或調(diào)整工作崗位（法規(guī)規(guī)定） 工作崗位調(diào)整后，原合同中的崗位收需要變更 變更崗位后，員工可勝任，但拒絕新崗位工作，并以公司與原公司崗位不服唯有仲裁，仲裁將支持公司還是員工。解答：崗位調(diào)整后，應(yīng)及時變更崗位約定，也是證據(jù)保存。勞動者不能勝任工作，用人單位變更崗位是用人單位的管理權(quán)的體現(xiàn)，但用人單位在仲裁中應(yīng)承擔(dān)舉證責(zé)任。3、員工出國學(xué)習(xí)期間，原合同期限為2005年底，公司與簽訂了相關(guān)培訓(xùn)協(xié)議（服務(wù)期為5年），回國后： 協(xié)議中的5年是否視同為合同期延長？ 回國后公司是否與她繼續(xù)重新簽訂合同？解答：此情況沒有明確規(guī)定，但我們認(rèn)為服務(wù)期也是約定雙方勞動權(quán)利義務(wù)的協(xié)議，可以視為對勞動合同期限的變更?；貒?，公司應(yīng)及時與該職工變更勞動合同或合同期滿后與其續(xù)簽勞動合同。4、無固定期限勞動合同，如果勞動者違反規(guī)定時候可以解除合同？違約金如何計算？解答：無論是無固定期限還是有固定期限勞動合同，如果勞動者違反相關(guān)規(guī)定，用人單位均可以解除，違約金按照雙方勞動合同約定計算，一般按照未履行期限（月）乘以解除勞動合同前6個月平均工資乘以違約比例計算。5、職工在企業(yè)工作20年，于94年不辭而別（固定工），檔案一直留在企業(yè)，現(xiàn)職工提出要求回廠工作；要求企業(yè)補償94年至今的社保費用解答：企業(yè)應(yīng)舉證證明在職工離職時其沒有過錯，如果舉證不能將要承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。6、原企業(yè)是國營企業(yè)屬公司與員工簽訂合同至退休，現(xiàn)企業(yè)轉(zhuǎn)型道民營企業(yè)： 現(xiàn)企業(yè)是否可以重新簽訂自己的合同？是否將合同延續(xù)？ 原合同是否有效？解答：根據(jù)相關(guān)規(guī)定，企業(yè)改制后必須重新變更勞動合同，但變更后的勞動合同期限必須不得少于原勞動合同未履行的期限，此情況即仍需要簽訂至退休年齡的勞動合同。重新簽訂勞動合同后，原勞動合同自動失效。7、對于一些關(guān)鍵性的崗位，可否在公司規(guī)章制度中約定勞動者提出解除合同的，應(yīng)當(dāng)提前1-3個月呢？解答：對此內(nèi)容，根據(jù)勞動合同自愿協(xié)商的原則，雙方可以進(jìn)行約定。8、勞動簽證到底應(yīng)不應(yīng)該去做？解答：勞動合同現(xiàn)在實行備案制度，如果不備案將直接影響到職工的社會保險9、員工提出離職之后，為辦理手續(xù)也未到公司上班，3個月后又回到公司辦理想關(guān)手續(xù)，公司是否可以拒絕或收取費用，員工離職后，由公司代支保險，這期間出現(xiàn)問題，公司證明該員工已離職是否該承擔(dān)相關(guān)責(zé)任？解答：員工提出辭職三十日后，根據(jù)相關(guān)文件的規(guī)定用人單位必須為勞動者辦理檔案轉(zhuǎn)移手續(xù)，現(xiàn)員工回公司要求辦理相關(guān)手續(xù)單位應(yīng)無條件辦理，如未工作交接，可以要求職工辦理工作交接手續(xù)。公司未辦理相關(guān)手續(xù)，并為其代繳社會保險，因未解除勞動關(guān)系，所以出現(xiàn)問題還視單位為用人單位，僅僅以員工已經(jīng)離職為由主張不承擔(dān)責(zé)任不能成立。10、無固定期限勞動合同如何界定違約(無限期依據(jù))解答：無固定期限勞動合同的違約界定與有固定期限勞動合同一樣，只不過違約期限應(yīng)計算至勞動者退休的年份。11、單位解除勞動需支付補償金，但違約金也要支付嗎？解答：根據(jù)相關(guān)文件的規(guī)定，勞動者對二者不能同時主張。可以不支付違約金。12、員工提出解除勞動合同和提出解職，這樣的提法一樣嗎？解答：員工提出解除勞動合同是提出解除勞動關(guān)系的意思表示，而提出解職是辭去原職位的意思表示，并不是提出解除勞動關(guān)系，所以此提法在法律上不一樣。13、如勞動合同附件條款中規(guī)定，在正常情況下來完成，工作任務(wù)或項目，而產(chǎn)生的延續(xù)工作時間（即加班），公司不負(fù)擔(dān)相關(guān)的費用（即加班費），公司的做法是否合法？(工作任務(wù)或項目情況有時候變化比較大)這種情況，個人如何維護自己的合法權(quán)益？解答：首先，加班費是勞動法明確規(guī)定的在用人單位安排勞動者加班時應(yīng)支付給勞動者的報酬，只要是用人單位為了工作而安排勞動者加班就應(yīng)當(dāng)支付加班費，如不支付，勞動者可以到仲裁部門進(jìn)行申訴。14、公司中的兩齡人員在何種情況下用人單位可解除勞動合同？解答：根據(jù)青勞社2003156號文件的規(guī)定，兩齡人員需與其簽訂無固定期限勞動合同，也就是說無法定情形不得解除勞動合同。如果出現(xiàn)勞動法規(guī)定用人單位可以單方解除勞動合同的情形，用人單位才可以解除。15、企業(yè)與員工簽訂的勞動合同是5年，但是每年有考核，如果每年考核不通過的話，公司就要與員工解除勞動合同，這種情況下，怎么簽訂勞動合同？解答：勞動法第二十六條第（二）項規(guī)定：勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的，用人單位可以解除勞動合同。企業(yè)應(yīng)制定具體的考核標(biāo)準(zhǔn)及方法細(xì)則，在勞動合同中可以約定：考核不合格視為不能勝任工作，考核不合格后，經(jīng)過培訓(xùn)或調(diào)整工作崗位后考核仍不合格的，用人單位可以解除勞動合同。16、員工在工作期間，轉(zhuǎn)換工作崗位，是否可以再約定試用期？解答：山東省勞動合同條例第十一條規(guī)定：續(xù)訂勞動合同的，不得再約定試用期。關(guān)于轉(zhuǎn)換工作崗位，能否約定試用期，目前法律沒有明文規(guī)定。17、勞動合同約定的合同到期時間與培訓(xùn)協(xié)議的責(zé)任期間不一致，如何處理？解答：一般情況下，培訓(xùn)協(xié)議會對勞動者接受培訓(xùn)后繼續(xù)為單位工作的年限作出約定。如果勞動合同的期限早于培訓(xùn)協(xié)議的服務(wù)期限到期，則應(yīng)按照培訓(xùn)協(xié)議的期限履行勞動義務(wù)，因為培訓(xùn)協(xié)議可以視為勞動合同的附加協(xié)議，是對原勞動合同期限的變更協(xié)議。如果培訓(xùn)協(xié)議中沒有約定培訓(xùn)后繼續(xù)工作的年限，則應(yīng)按照雙方簽訂的勞動合同的期限來履行勞動義務(wù)。三、關(guān)于保密協(xié)議1、若企業(yè)員工離職后，從事本行業(yè)帶走了客戶的詳細(xì)資料（包括客戶經(jīng)營與公司所有的合作項目明細(xì)），滯后于原公司參與競爭造成競爭的先入為主的現(xiàn)象，給原公司的市場開發(fā)造成困難，這樣時候可以對該員工進(jìn)行追訴？解答：首先應(yīng)當(dāng)確認(rèn)員工帶走的信息是商業(yè)秘密，即這些信息是他人無法從公開渠道獲得同時企業(yè)又采取過保密措施。保密措施包括保密協(xié)議、保密制度等。如果是商業(yè)秘密，則可以追究員工的法律責(zé)任。2、企業(yè)已與員工簽訂勞動合同，并在雙方約定條款中補充了保密條款，但保密內(nèi)容不細(xì)化，同時企業(yè)在規(guī)章中也對員工獲取資料時提出了規(guī)定，企業(yè)是否需要與員工再簽訂保密協(xié)議？解答：如果公司的保密制度足夠詳細(xì)、完善，就不需要進(jìn)一步細(xì)化保密協(xié)議。反之應(yīng)當(dāng)細(xì)化保密協(xié)議。3、保密協(xié)議與競業(yè)限制協(xié)議內(nèi)容可以作為勞動合同附件形式約定嗎？解答：可以。但推薦采取單獨的協(xié)議形式，以避免不必要的糾紛。4、我公司為員工支付保密費每月500元，在每月工資中發(fā)放，但因扣稅問題，員工實際得到低于500元保密費，而后員工以為拿到全額保密費為由泄漏公司機密，請問我司以何種方式解決此問題？解答：保密費不屬于工資所得，其稅率適用20的個人所得。所以，員工的理由不成立。5、在競業(yè)避止中，給離職員工支付多少補償費才是合理的？解答：競業(yè)避止是限制員工的勞動權(quán)利，會影響員工的生活水平。因此，合理的補償應(yīng)當(dāng)是員工因履行競業(yè)避止義務(wù)而減少的收入。換句話說，就是員工離職后，不會因為競業(yè)避止而導(dǎo)致生活水平下降。6、如何對企業(yè)高級管理人員做競業(yè)避止約定？解答：由于企業(yè)高級管理人員掌握著企業(yè)大量的經(jīng)營性信息，如果高管人員跳槽到競爭企業(yè)或自行設(shè)立競爭性企業(yè)，將會對原單位構(gòu)成強有力的競爭，影響原單位的市場地位。對高管人員的競業(yè)避止可以從以下幾個方面約定：（1）地域：約定離職后不得在一定的地理范圍內(nèi)從事競爭性經(jīng)營活動，如不得在北京、天津從事經(jīng)營活動。（2）領(lǐng)域：約定離職后不得在一定的領(lǐng)域內(nèi)從事競爭性經(jīng)營活動。如：不得從事電子、紡織等經(jīng)營活動。（3）時間：在一定時間內(nèi)，不得從事經(jīng)營活動。當(dāng)然，限制越多，支付的補償金會越高。7、水平較高的員工到企業(yè)工作，如何與員工約定保密事項？解答：商業(yè)秘密的一個重要特性是不為公眾所知。因此，與這樣的員工約定保密事項應(yīng)當(dāng)注意以下幾點：（1）該員工對企業(yè)要求的保密信息是否在進(jìn)入企業(yè)之前就已知悉?；蛘哒f，這種信息是員工自身的知識構(gòu)成。對這種信息，企業(yè)是無法要求對方按照商業(yè)秘密來保密的。除非企業(yè)支付相當(dāng)?shù)难a償費。（2）招聘這種員工的目的大多是研發(fā)新項目。因此，保密的重點應(yīng)當(dāng)是在工作中形成的新的商業(yè)秘密。約定的保密事項也應(yīng)當(dāng)是新項目中的商業(yè)秘密。8、競業(yè)避止由法院還是勞動仲裁委員會管轄？解答：我國法律對此無明確規(guī)定。確定管轄權(quán)的關(guān)鍵是競業(yè)避止協(xié)議的法律屬性，即該協(xié)議是勞動合同的附屬合同還是單獨的民事合同。在我國實踐中，即有勞動仲裁委員會受理的，也有法院受理的。比較混亂。四、工資1、某企業(yè)薪酬保險是否合法 采用基本工資+加班費+ 績效工資 基本工資530（最低工資標(biāo)準(zhǔn)） 周末加班4天*200%=202 績效5002000不等（根據(jù)企業(yè)經(jīng)濟效益） 投保低于社平工資60%，按照60%投保是否合法？注（績效工資為浮動值）解答：不合法。工資發(fā)放數(shù)額與投?；鶖?shù)應(yīng)一致。但可以對此情況靈活處理2、競業(yè)限制補償額度有什么有求？解答：目前本市沒有要求。但應(yīng)符合公平合理的原則。3、投保15年與投保25年，對領(lǐng)取退休金額有多少差異？解答：具體計算差異是一項很復(fù)雜的工作，需社會保險經(jīng)辦機構(gòu)具體計算數(shù)額，但投保年限越長領(lǐng)取退休金的數(shù)額越大。4、企業(yè)預(yù)備將繳費標(biāo)準(zhǔn)向關(guān)鍵人員傾斜300%,一般人員60%，應(yīng)如何操作？解答：只能根據(jù)工資數(shù)額來調(diào)整繳費基數(shù)。5、目前，多數(shù)企業(yè)參加ISO系列認(rèn)證，CMM等系列認(rèn)證，在認(rèn)證過程中會有系列培訓(xùn)，這些培訓(xùn)基本上是團體參加，針對以上情況：如何界定該企業(yè)認(rèn)證費用，培訓(xùn)費用用于某個人，依據(jù)是什么？ 以上認(rèn)證培訓(xùn)的服務(wù)期限，如何界定，有無依據(jù)？解答：以上兩個問題沒有明確規(guī)定，關(guān)于培訓(xùn)費，只要員工參加培訓(xùn)，可以按照參加人數(shù)分?jǐn)傎M用。關(guān)于服務(wù)期限，在于單位與員工的約定。五、工傷1、實習(xí)生上班或下班途中的意外傷害賠償，誰負(fù)責(zé)？解答：意外傷害屬于民事傷害賠償，應(yīng)由傷害事故中的過錯人承擔(dān)。2、 職工在工作時間上下樓梯發(fā)生腳部嚴(yán)重扭傷，是否算工傷？（所有職工都未受傷）解答：應(yīng)當(dāng)屬于工傷，根據(jù)工傷保險條例的規(guī)定：工作時間前后在工作場所內(nèi)，從事與工作有關(guān)的預(yù)備性或者收尾性工作受到事故傷害的可以認(rèn)定工傷； 上下樓梯也應(yīng)屬于對工作進(jìn)行預(yù)備的行為，所以應(yīng)當(dāng)認(rèn)定工傷。3、職工傷殘，傷殘等級7級，企業(yè)與職工合同到期后，是否繼續(xù)簽訂勞動合同？解答：根據(jù)工傷保險條例七到十級傷殘的，勞動合同期滿終止，或者職工本人提出解除勞動合同的，由用人單位支付一次性工傷醫(yī)療補助金和傷殘就業(yè)補助金的規(guī)定，七級工傷人員如勞動合同期滿，用人單位可以不續(xù)簽勞動合同。4、 傷致殘等級7級，合同期滿員工本人提出不續(xù)簽合同，公司是否也要給于一次性致殘補償金？解答：根據(jù)工傷保險條例七到十級傷殘的，勞動合同期滿終止，或者職工本人提出解除勞動合同的，由用人單位支付一次性工傷醫(yī)療補助金和傷殘就業(yè)補助金，所以應(yīng)當(dāng)支付。5、企業(yè)一員工在下班回家途中遭遇搶劫，被刺身亡，是否屬于工傷？企業(yè)應(yīng)承擔(dān)何種法律責(zé)任？解答：不應(yīng)屬于工傷。根據(jù)工傷保險條例在上下班途中，受到機動車事故傷害的可以認(rèn)定工傷的規(guī)定，此情況不屬于工傷。企業(yè)承擔(dān)一般職工非因工死亡的義務(wù)即可。6、1-4級傷殘的退出工作崗位，保留勞動關(guān)系支付傷殘津貼期間，是否還要繼續(xù)繳納保險和公積金？ 解答：根據(jù)工傷保險條例的規(guī)定，職工因工致殘被鑒定為一級至四級傷殘的，由用人單位和職工個人以傷殘津貼為基數(shù)，繳納基本醫(yī)療保險費。所以，應(yīng)當(dāng)繳納醫(yī)療保險和公積金，但其他保險可以不繳納。7、我公司某職工在機動車道上騎自行車下班路 被汽車掛倒了致使鎖骨骨折，是否被認(rèn)定工傷？解答：根據(jù)工傷保險條例在上下班途中，受到機動車事故傷害的可以認(rèn)定工傷的規(guī)定，并未對交通事故責(zé)任進(jìn)行規(guī)定，所以只要符合規(guī)定的情況，應(yīng)當(dāng)屬于工傷。8、工傷發(fā)生后，工資津貼是企業(yè)負(fù)擔(dān)，還是由社保機構(gòu)負(fù)擔(dān)？如企業(yè)負(fù)擔(dān)，企業(yè)倒閉后，怎樣領(lǐng)??？解答：根據(jù)工傷保險條例的規(guī)定：職工因工致殘被鑒定為五級、六級傷殘的，享受以下待遇：保留與用人單位的勞動關(guān)系，由用人單位安排適當(dāng)工作。難以安排工作的，由用人單位按月發(fā)給傷殘津貼，標(biāo)準(zhǔn)為： 五級傷殘為本人工資的70%，六級傷殘為本人工資的60%，并由用人單位按照規(guī)定為其繳納應(yīng)繳納的各項社會保險費。傷殘津貼實際金額低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，由用人單位補足差額。 其他級別由保險部門負(fù)責(zé)。企業(yè)倒閉后，應(yīng)由相應(yīng)清算組織負(fù)責(zé)。9、上面說的員工在下班途中在機動車道騎自行車摔傷，交通部門認(rèn)定自行車與機動車沒有接觸，該員工在機動車道騎自行車屬于違章，是否算工傷？解答：對這個問題沒有明確的規(guī)定，但我們認(rèn)為，此情況是因為機動車的原因而引起的傷害，也應(yīng)歸入工傷保險條例在上下班途中，受到機動車事故傷害的可以認(rèn)定工傷的規(guī)定中，所以也應(yīng)認(rèn)定工傷。 祝 商祺！ =郭本升 青島人才網(wǎng)培訓(xùn)部經(jīng)理 TEL: +86-532-85931901轉(zhuǎn)8021 FAX: +86-532-85931900MOBILE: 13864213821E-Mail: guobshqingdaojob.com7.