經濟法概論 第2版 郭洪嬌 合同法律制度新

單擊此處編輯母版標題樣式,單擊此處編輯母版文本樣式,第二級,第三級,第四級,第五級,*,第七章 合同法律制度,第一節(jié) 合同法概述,第二節(jié) 合同的訂立,第三節(jié) 合同的效力,第四節(jié) 合同履行與擔保,第五節(jié) 合同的變更、轉讓、解除及終止,第六節(jié) 違約責任,第一節(jié) 合同法概述,合同的概念、特征及分類,合同法的概念及調整范圍,合同是指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利關系的協議。依法成立的合同，受法律保護。廣義合同指所有法律部門中確定權利、義務關系的協議。狹義合同是指一切民事合同，?合同法?中的合同僅指民事合同中的債權合同。,一、,合同的概念、特征及分類,合同的法律特征,1合同是當事人各方在平等、自愿的根底上產生的民事法律行為；,2合同是兩方以上當事人的意思表示一致的民事法律行為；,3合同是以設立、變更、終止民事權利義務關系為目的的民事法律行為。,一、,合同的概念、特征及分類,合同的分類,按照法律是否規(guī)定統一的名稱和相應標準：有名合同和無名合同。,按照合同的成立是否以交付標的物為要件：諾成合同和實踐合同。,按照當事人取得權利是否以償付為代價：有償合同和無償合同。,按照合同的成立是否需要特定形式：要式合同和非要式合同。,按照當事人雙方權利、義務的分擔方式：雙務合同和單務合同。,按照合同能否獨立存在：主合同和從合同。,一、,合同的概念、特征及分類,合同法是指調整平等主體之間當事人的合同權利義務關系的法律標準的總稱。,1999年3月15日第九屆全國人民代表大會第2次會議審議通過，1999年10月1日起施行的?中華人民共和國合同法»是我國合同法律制度的根本法律。?最高人民法院關于適用中華人民共和國合同法假設干問題的解釋二?已于2021年2月9日由最高人民法院審判委員會第1462次會議通過，自2021年5月13日起施行。,二、合同法的概念及調整范圍,合同法的調整對象,合同法調整的是平等主體之間的民事關系。?合同法?不適用以下內容：政府的經濟管理活動；企業(yè)、單位內部的管理關系；有關婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等身份關系的協議。這些關系由其他法律調整。,除?合同法?規(guī)定的15種有名合同外，其他法律對合同另有規(guī)定的，依照其規(guī)定，但仍適用?合同法?總那么的規(guī)定。對無名合同，即?合同法?或者其他法律沒有明文規(guī)定的合同，適用?合同法?總那么的規(guī)定，并可以參照?合同法?分那么或者其他法律最相類似的規(guī)定。,二、合同法的概念及調整范圍,第二節(jié) 合同的訂立,合同訂立的概念,合同訂立的主體及形式,合同的主要條款,合同訂立的方式,合同成立的時間、地點及有關規(guī)定,合同的締約過失責任,二、合同訂立的概念,合同的訂立，是指兩個或兩個以上的當事人，依法就合同的主要條款經過協商一致，到達協議的法律行為。,二、合同訂立的主體及形式,合同訂立的主體,合同訂立的主體是指實際訂立合同的人，包括平等主體的自然人、法人和其他組織。既可以是當事人，也可以是當事人依法委托的代理人。合同法規(guī)定當事人訂立合同，應當具有相應的民事權利能力和民事行為能力。當事人依法可以委托代理人訂立合同。,二、合同訂立的主體及形式,合同訂立的形式,合同訂立的形式是指表現當事人之間訂立合同的方式，是當事人采用某種形式來表現所訂立合同的內容。,根據合同法規(guī)定，當事人訂立合同有三種形式：口頭形式、書面形式和行為形式。,二、合同訂立的主體及形式,口頭形式。口頭形式是指合同當事人以直接的語言交流方式為意思表示并訂立合同的形式，包括當面交談、 聯系等。它的特點是簡便、迅速，但是發(fā)生糾紛時難以取證，不易分清責任。所以，采用口頭形式應審慎，對于不即時清結的和較重要的合同不采用口頭形式。,二、合同訂立的主體及形式,書面形式。書面形式是指合同書、信件和數據電文包括電報、電傳、 、電子數據交換和電子郵件等可以有形地表現所載內容的形式。,法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應當采用書面形式。書面形式有據可查，有利于保障交易平安，發(fā)生糾紛時也易于分清責任。在實踐中，書面形式是當事人最為普遍采用的一種合同約定形式。,二、合同訂立的主體及形式,行為形式。,行為形式是指采用除書面形式、口頭形式以外的方式訂立合同。,一般包括推定形式和默示形式。推定形式是指當事人并不直接用書面或者口頭形式進行意思表示，而是通過實施某種行為來做意思表示。默示形式是當事人采用沉默的方式進行意思表示，也就是以默認的方式對合同表示認可。,二、合同訂立的主體及形式,法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立。?合同法?規(guī)定，采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立。在上述兩種情況下，合同雖不具備合法的書面形式，但可以通過當事人的行為推定合同成立。,三、合同的主要條款,1當事人的名稱或者姓名和住所,2標的,3數量,4質量,5價款或者報酬,6履行期限、地點和方式,7違約責任,8解決爭議的方法,四、合同訂立的方式,當事人訂立合同，采取要約、承諾方式，這是合同訂立的一般程序，是當事人雙方或多方就合同內容進行協商，達成一致意見的過程。,訂立合同的程序包括要約和承諾兩個過程。,四、合同訂立的方式,要約,要約的概念,要約是希望和他人訂立合同的意思表示。這是一方當事人向對方當事人提出簽訂合同的建議和要求。發(fā)出要約的當事人稱為要約人，要約所指向的對方當事人那么稱為受要約人。要約在不同情況下還可以稱為發(fā)盤、出盤、發(fā)價、出價或報價等。,四、合同訂立的方式,要約,要約應具備的條件：,1內容具體確定。,2說明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。,四、合同訂立的方式,要約,要約生效時間。要約到達受要約人時生效。,口頭形式的要約：應自受要約人了解要約時開始時生效。,一般書面形式的要約：自該書面形式的要約文件到達受要約人處生效。,采用數據電子形式訂立合同：收件人指定特定系統接收數據電文的，該數據電文進入該特定系統的時間，視為到達時間。收件人未指定特定系統的，該數據電文進入收件人的任何系統的首次時間，視為到達時間。,四、合同訂立的方式,要約,要約的撤回、撤銷。,要約撤回，是指要約人在發(fā)出要約后、要約生效前，使要約不發(fā)生法律效力的意思表示。法律規(guī)定要約可以撤回，撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。,要約撤銷，是指要約人在要約生效后，使要約喪失法律效力的意思表示。撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。法律規(guī)定了兩種不得撤銷要約情形：1要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；2受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經為履行合同作了準備工作。,四、合同訂立的方式,要約,要約失效。是指要約喪失法律效力，即要約人不再受其約束，受要約人也終止了承諾的權利。?合同法?規(guī)定了要約失效的情形，具體如下：,拒絕要約的通知到達要約人。,要約人依法撤銷要約。,承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。,受要約人對要約的內容作出實質性變更。,四、合同訂立的方式,要約,要約與要約邀請的區(qū)別,1二者目的不同。要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約是以訂立合同為目的的法律行為，一經發(fā)出就會產生一定的法律效果；要約邀請的目的那么是讓他人向自己發(fā)出要約，本身不具有法律意義，不受所發(fā)邀請的約束。,2二者內容不同。要約內容要明確具體；要約邀請的內容那么不受此約束。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書等都是要約邀請。商業(yè)廣告，視其內容確定是要約還是要約邀請，假設內容符合要約規(guī)定條件的，那么視為要約，否那么是要約邀請。,四、合同訂立的方式,承諾,承諾的概念,承諾是指受要約人明確同意要約的意思表示，即接受提議。承諾也是一種意思表示，承諾人對要約表示同意后，合同即為成立，承諾人就負有履行合同的義務。承諾生效時合同成立。,四、合同訂立的方式,承諾,承諾應具備的條件,1承諾必須由受要約人作出。如由代理人作出承諾，那么代理人須有合法的委托手續(xù)。,2承諾必須向要約人作出。,3承諾的內容應當和要約的內容一致。,4承諾必須在規(guī)定的期限內作出。,四、合同訂立的方式,承諾,承諾的方式,承諾方式是指受要約人將其承諾的意思表示傳達給要約人所采用的方式。承諾應當以通知的方式作出，但根據交易習慣或者要約說明可以通過行為作出承諾的除外。,四、合同訂立的方式,承諾,承諾的期限。承諾應當在要約確定的期限內到達要約人。,要約沒有確定承諾期限的，1對話方式：應當即時作出承諾，但當事人另有約定的除外。2 非對話方式：承諾應當在合理期限內到達。3信件或者電報：承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計算，信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算。4 、 ：承諾期限自要約到達受要約人時開始計算。,四、合同訂立的方式,承諾,承諾的生效,承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。采用數據電文形式訂立的合同的，承諾到達的時間同前面所述要約到達時間一樣：收件人指定特定系統接收數據電文的，該項數據電文進入該項特定系統的時間，視為到達時間：未指定特定系統的，該數據電文進入收件人的任何系統的首次時間，視為到達時間。,四、合同訂立的方式,承諾,承諾的撤回,承諾可以撤回，撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。,受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。受要約人在承諾期限內發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該項承諾以外，該承諾有效。受要約人對要約的內容作出實質性變更的，為新要約。,五、合同成立的時間、地點及有關規(guī)定,承諾生效時合同成立。如承諾需要通知的，承諾通知到達要約人時生效；承諾不需要通知的，根據交易習慣或者要約的要求做出承諾的行為時生效。,合同書形式的合同成立時間。當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。,確認書形式的合同成立時間。當事人采用信件、數據電文形式等訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書，簽訂確認書時合同成立。,五、合同成立的時間、地點及有關規(guī)定,合同成立的地點關系到案件的管轄，對當事人具有重要的法律意義。承諾生效的地點為合同成立的地點。承諾采取的方式不同，承諾生效的地點也就不同。,采用數據電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經常居住地為合同成立的地點。當事人另一方有約定的，按照其約定。,當事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。簽字或者蓋章不在同一地點的，最后簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。,五、合同成立的時間、地點及有關規(guī)定,合同成立的其他有關規(guī)定,1當事人對合同是否成立存在爭議，人民法院能夠確定當事人名稱或者姓名、標的和數量的，一般應當認定合同成立。,2當事人未以書面形式或者口頭形式訂立合同，但從雙方從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的，人民法院可以認定該合同的效力。但法律另有規(guī)定的除外。,3懸賞聲明可構成合同。懸賞人以公開方式聲明對完成一定行為的人支付報酬，完成特定行為的人請求懸賞人支付報酬的，人民法院依法予以支持，但懸賞有合同法規(guī)定的其他情形除外。,五、合同成立的時間、地點及有關規(guī)定,合同成立的其他有關規(guī)定,4當事人采用合同書形式訂立合同的，應當簽字或者蓋章。當事人在合同書上摁手印的，人民法院應當認定其具有與簽字或者蓋章同等的法律效力。,5提供格式條款的一方對格式條款中免除或者限制其責任的內容，在合同訂立時采用足以引起對方注意的文字、符號、字體等特別標識，并按照對方的要求對該格式條款予以說明的，人民法院應當認定符合合同法所稱“采取合理的方式。提供格式條款一方對已盡合理提示及說明義務承擔舉證責任。,五、合同成立的時間、地點及有關規(guī)定,合同成立的其他有關規(guī)定,6以下情形，不違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的，人民法院可以認定為合同法所稱“交易習慣：在交易行為當地或者某一領域、某一行業(yè)通常采用并為交易對方訂立合同時所知道或者應當知道的做法。當事人雙方經常使用的習慣做法。對于交易習慣，由提出主張的一方當事人承擔舉證責任。,五、合同成立的時間、地點及有關規(guī)定,合同成立的其他有關規(guī)定,7依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定經批準或者登記才能生效的合同成立后，有義務辦理申請批準或者申請登記等手續(xù)的一方當事人未按照法律規(guī)定或者合同約定辦理申請批準或者未申請登記的，屬于合同法規(guī)定的“其他違背老實信用原那么的行為，人民法院可以根據案件的具體情況和相對人的請求，判決相對人自己辦理有關手續(xù);對方當事人對由此產生的費用和給相對人造成的實際損失，應當承擔損害賠償責任。,六、合同的締約過失責任,締約過失責任的概念及構成要件,締約過失責任，是指當事人在訂立合同過程中，因違背老實信用原那么給對方造成損失時所承擔的法律責任。,締約過失責任發(fā)生于合同不成立或者合同無效的締約過程。構成締約過失責任要有三個條件：1當事人有過錯；2有損害后果的發(fā)生；3當事人的過錯行為與造成的損失有因果關系。,六、合同的締約過失責任,締約過失責任與違約責任的區(qū)別：,責任形成時間不同,責任形式不同,賠償范圍不同,免責不同,六、合同的締約過失責任,承擔締約過失責任的情形：,1假借訂立合同，惡意進行磋商。,2成心隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況。,3有其他違背老實信用原那么的行為。,第三節(jié) 合同的效力,有效合同,無效合同,可撤銷合同,效力待定合同,一、有效合同,依法成立的合同，具有法律約束力，是有效合同。所謂依法成立是指合同在各方面符合法律規(guī)定，具體條件是：,1當事人的主體資格合法。,2當事人的意思表示真實。,3合同的內容符合法律規(guī)定。,4合同的形式符合法律規(guī)定。,合同生效的條件與合同成立的條件不同，合同生效的條件是合同發(fā)生法律約束力的條件，它對于合同糾紛與處理具有重要意義，不能將合同成立與合同生效混為一談。,一、有效合同,合同生效的時間,成立生效,合同自批準登記時生效,當事人對合同的效力可以約定附條件,當事人對合同的效力可以約定附期限,一、無效合同,無效合同的特征,1違法性。指當事人通過此類合同所表現的個人意志與表現為國家意志的法律相沖突，因此無效合同不受法律保護。,2自始無效。無效合同從訂立之時，就不具有法律約束力，不具有可履行性。一旦合同被確認為無效，尚未履行的，不得履行；已經履行的，應予以糾正和恢復。,3當然無效。無效合同的無效是絕對的，當事人不能通過成認其效力而使無效合同變?yōu)橛行Ш贤?一、無效合同,無效合同的種類,1局部無效合同。局部無效合同是指合同的某些條款雖然違反法律規(guī)定，但并不影響其他條款法律效力的合同。,合同中的以下免責條款無效：造成對方人身傷害的；因成心或者重大過失造成對方財產損失的。合同局部無效，不影響其他局部效力，其他局部仍然有效。,一、無效合同,2全部無效合同。無效合同自始沒有法律約束力。全部無效合同包括：,一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益的合同。,惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的合同。,以合同形式掩蓋非法目的的合同。,損害社會公共利益的合同。,違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的合同。,三、可撤銷合同,可撤銷合同是指由于法定原因，享有撤銷權的一方當事人請求人民法院或者仲裁機構撤銷合同效力的合同。通過有撤銷權的當事人行使撤銷權，可使已經生效的合同變更或歸于無效。,可撤銷合同的情形：因重大誤解訂立的合同；在訂立合同時顯失公平的合同；一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同。,三、可撤銷合同,撤銷權的行使及消滅,有撤銷權的當事人是指有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷合同的當事人。合同當事人請求變更合同的，人民法院或者仲裁機構不得撤銷。,撤銷權的行使是有時效和限制的。有以下情形之一的，撤銷權消滅：1具有撤銷權的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內沒有行使撤銷權。2具有撤銷權的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權。,被撤銷的合同同無效合同一樣，自始沒有法律約束力。,四、效力待定合同,1限制民事行為能力人訂立的合同。,限制民事行為能力人訂立的合同，經法定代理人追認后，該合同有效。但如果是獲純利益的合同或者是與其年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同，不必經法定代理人追認，合同當然有效。相對人也可以催告法定代理人在1個月內予以追認。法定代理人未作出表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出。所謂“善意，這里是指合同的相對人在簽訂合同時并不知道或者不可能知道對方當事人是限制民事行為能力人。,四、效力待定合同,2因無權代理訂立的合同。,行為人無權代理卻以被代理人名義訂立的合同，未經被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任。相對人可以催告被代理人在1個月內追認。被代理人未作出表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出。,行為人無權代理卻以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外，該代理行為有效。,四、效力待定合同,3無處分權的人訂立的合同。,無處分權的人處分他人財產的，經權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的，該合同有效。無處分權是指處分人沒有為他人或代他人以自己名義處分其財產的權利。,第四節(jié) 合同履行與擔保,合同履行的概念及原那么,合同履行的規(guī)那么,抗辯權的行使,合同保全措施,合同的擔保,一、合同履行的概念及原那么,合同履行是指當事人雙方按照合同約定履行自己所應承擔義務的行為。合同履行以有效合同為前提和依據，對無效合同那么無需履行。,合同履行的原那么,實際履行原那么,全面履行原那么,老實信用原那么,二、合同履行的規(guī)那么,質量要求不明確的：按照國家標準、行業(yè)標準；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者合同目的的特定標準履行。,價款或者報酬不明確的：按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，按照規(guī)定履行。執(zhí)行國家定價的，在合同規(guī)定的交付期限內國家價風格整時，按交付的價格記價。逾期交付標的物，遇價格上漲時，按原價執(zhí)行；價格下降時，按新價格執(zhí)行。逾期提貨標的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按新價格執(zhí)行；價格下降時，按原價格執(zhí)行。,二、合同履行的規(guī)那么,履行地點不明確的：給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產的，在不動產所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行。,履行期限不明確的：債務人可以隨時履行。債權人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間。,二、合同履行的規(guī)那么,履行方式不明確的：按照有利于實現合同目的方式履行。,履行費用的負擔不明確的：由履行義務一方負擔。用貨幣履行義務時，除法律或者行政法規(guī)的以外，必須用人民幣計算和支付。除國家允許使用現金履行義務的以外，必須通過銀行結賬或者票據結算。,三、抗辯權的行使,同時履行抗辯權 -當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行。一方在對方履行之前有權拒絕其履行要求；一方在對方履行債務不符合約定時，有權拒絕其相應的履行要求。,后履行抗辯權-合同當事人互負債務，有先后履行順序，先履行的一方未履行的，后履行一方有權拒絕其履行要求；先履行一方債務不符合約定的，后履行一方拒絕其相應的履行要求。,不安抗辯權 -又稱先履行抗辯權，是指雙務合同成立后，應領先履行債務的當事人有確切的證據證明對方不能履行債務或者有不能履行債務的可能時，在對方沒有履行或者沒有提供擔保之前，有權中止履行合同義務。,三、抗辯權的行使,不安抗辯權行使中注意的問題,?合同法?規(guī)定，應領先履行債務的當事人，有確切證據證明對方有以下情形之一的，可以中止履行，具體有以下情形：經營狀況嚴重惡化；轉移財產，抽逃資金，以逃避債務；喪失商業(yè)信譽；有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。,不安抗辯權的行使要注意以下兩點：,1舉證能力,2通知義務,四、合同保全措施,為了防止因債務人的財產不當減少而給債權人的債權帶來危害，法律允許債權人為保全其債權實現而采取的法律措施，稱為合同的保全措施。,保全措施包括代位權和撤銷權兩種。,四、合同保全措施,代位權是指因債務人怠于形式期到期債權，對債權人造成損害，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代為行使債權人的債權。代位權的行使范圍以債權人的債權為限。,債權人行使代位權的必要費用，由債務人負擔。,四、合同保全措施,撤銷權是指因債務人放棄到期債權或者無償轉讓財產，對債權人造成損害的，或者債務人以明顯不合理的低價轉讓財產，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。,引起撤銷事由的要件包括放棄到期債權、無償轉讓財產或者以明顯不合理的低價轉讓財產。無償行為不管第三人善意、惡意取得，均可撤銷；有償轉讓行為，依第三人的惡意取得為要件，假設第三人主觀上無惡意，那么不能撤銷其善意取得的行為。,四、合同保全措施,債權人在行使撤銷權時發(fā)生的必要費用如律師代理費、差旅費由債務人負擔；第三人有過錯的，應當適當分擔。,撤銷權自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起,1,年內行使。自債務人的行為發(fā)生之日起,5,年內沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅。,五、合同的擔保,合同的擔保是指依照法律規(guī)定，或由當事人雙方經過協商一致而約定的，為保障合同債權實現的法律措施。,根據?中華人民共和國擔保法?的規(guī)定，在借貸、買賣、貨物運輸、加工承攬等經濟活動中，債權人需要以擔保方式保障其債權實現的，可以設定保證、抵押、質押、留置和定金五種方式的擔保。,五、合同的擔保-保證,保證的概念,保證是指第三人保證人和債權人約定，當債務人不履行合同規(guī)定的債務時，第三人按照約定，履行合同義務或承擔責任的一種擔保方式。保證屬于人保，是以保證人本人的信譽和不特定的財產提供擔保。,五、合同的擔保-保證,保證人的資格,保證人必須是具有代為清償債務能力的法人、其他組織或者公民。以下單位不能成為保證人：,第一，國家機關。但經國務院批準使用外國政府或者國際經濟組織貸款進行轉貸的除外。,第二、學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體。,第三，企業(yè)法人的分支機構、職能部門。但企業(yè)法人的分支機構有法人書面授權的，可以在授權范圍內提供保證。,五、合同的擔保-保證,保證的方式,一般保證,一般保證的保證人在主合同糾紛未經審判或者仲裁，并就債務人財產依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前，對債權人可以拒絕承擔保證責任。,連帶責任保證,是指債務人在主合同規(guī)定的履行期限屆滿而沒有履行債務的，債權人可以要求債務人履行債務，也可以要求保證人承擔責任。,五、合同的擔保-保證,保證責任-保證人在約定的保證范圍內承擔保證責任。保證擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現債權的費用。保證合同另有約定的，按照約定。,保證期間-當事人可以在保證合同中約定保證責任的期間。保證人與債權人未約定保證期間的，保證期間為主債務履行期屆滿之日起6個月。保證人承擔保證責任后，有權向債務人追償。,五、合同的擔保-抵押,抵押的概念,抵押是指債務人或者第三人不轉移對特定財產的占有，將該財產作為債權的擔保。當債務人不履行債務時，債權人有權依照法律規(guī)定，以該財產折價或者以拍賣、變賣該財產的價款優(yōu)先受償。該債務人或者第三人為抵押人，債權人為抵押權人，提供擔保的財產為抵押物。抵押屬于物保，是以不轉移特定財產的價值為債權的清償作擔保。,五、合同的擔保-抵押,抵押物可以抵押的財產,抵押人所有的房屋和其他地上定著物。,抵押人所有的機器、交通運輸工具和其他財產。,抵押人依法有權處分的國有的土地使用權、房屋和其他地上定著物。,抵押人依法有權處分的國有的機器、交通運輸工具和其他財產。,抵押人依法承包并經發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權。,依法可以抵押的其他財產。,五、合同的擔保-抵押,抵押物不可以抵押的財產,土地所有權。,耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權。,學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設施和其他社會公益設施。,所有權不明或者爭議的財產。,依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產。,依法不得抵押的其他財產。,五、合同的擔保-抵押,抵押合同。抵押由抵押人和抵押權人以書面形式簽訂抵押合同。對于某些特定財產的抵押，抵押合同自登記之日起生效。如土地使用權的抵押，船舶、車輛的抵押。以不需要登記的財產作抵押的，可以自愿辦理抵押物登記，抵押合同自簽訂之日起生效。當事人未辦理抵押物登記的，不得對抗第三人。,五、合同的擔保-抵押,抵押的范圍,抵押擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現抵押權的費用。抵押合同另有約定的，按照約定。,五、合同的擔保-抵押,抵押權的實現,當債務人不履行債務的，債權人有權依法以該抵押物折價或者以拍賣、變賣該財產的價額優(yōu)先受償。,同一財產向兩個以上債權人抵押的，拍賣或變賣的價款按以下規(guī)定清償：,1抵押合同已登記生效的，按照抵押物登記的先后順序清償；順序相同的，按照債權比例清償。,2抵押合同自簽訂之日起生效的，該抵押物已登記的，按前述規(guī)定清償；未登記的，按照合同生效時間的先后順序清償，順序相同的，按照債權比例清償。抵押物已登記的先于未登記的受償。,五、合同的擔保-質押,質押的概念,質押是指債務人或者第三人將財產或權利移交給債權人占有，當債務人不履行債務時，債權人有權依法以該財產折價或者以拍賣、變賣該財產的價款優(yōu)先受償。該債務人或者第三人為出質人，債權人為質權人，移交的動產為質物。,五、合同的擔保-質押,質押的形式,動產質押,-,是指債務人或者第三人將其動產移交債權人占有，以該動產作為債權的擔保。當債務人不履行債務時，債權人有權依照法律規(guī)定，以該動產折價或者以拍賣、變賣該動產的價款優(yōu)先受償。,權利質押,-,是指以匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單，依法可以轉讓的股份、股票，依法可以轉讓的商標專用權，專利權、著作權中的財產權，依法可以質押的其他權利等作為質押權的擔保。,五、合同的擔保-質押,質押合同的生效。質押應由出質人和質權人簽訂書面合同。自質物移交債權人占有時生效。以股票、股份、商標專用權以及專利權、著作權中的財產權出質的，應當向有關局部辦理出質登記，質押合同自登記之日起生效。,質押的范圍。質押擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金、質物保管費和實現質權的費用。質押合同另有約定的，按照約定。,五、合同的擔保-留置,留置的概念,留置是指債權人按照合同約定占有債務人的財產，債務人不按照合同約定的期限履行債務的，債權人有權依法扣留并處置該財產，并以該留置財產折價或者以拍賣、變賣該財產的價款優(yōu)先受償。留置是擔保物權，是以留置物的價值作擔保。,五、合同的擔保-留置,留置的使用,留置是一種法定擔保方式，在符合法律規(guī)定的條件時，無需債權人和債務人達成協議，債權人即可行使留置權。根據法律規(guī)定，留置使用于保管合同、運輸合同、加工承攬合同。,五、合同的擔保-留置,留置權的實現,債權人與債務人應當在合同中約定，債權人留置財產后，債務人應當在不少于,2,個月的期限內履行債務。債權人與債務人在合同中未約定期限的，債權人留置債務人財產后，應當確定,2,個月以上的期限，通知債務人在該期限內履行債務。如果債務人逾期不履行的，債權人可以與債務人協議以留置物折價，也可以依法拍賣、變賣留置物，從所得的價款中優(yōu)先受償。,五、合同的擔保-定金,定金的概念,-,定金是指合同當事人約定一方向對方給付一定數額的貨幣作為債權的擔保。債務人履行債務后，定金抵作價款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返回定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返回定金。,定金的書面形式和生效。定金應當以書面形式約定。當事人在定金合同中應當約定交付定金的期限。定金合同自實際交付之日起生效。,五、合同的擔保-定金,定金的數額。定金的數額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20%。實際交付的定金數額多于或者少于約定數額的，視為變更定金合同。收受定金一方提出異議并拒絕接受定金的，定金合同不生效。當事人約定的定金數額超過主合同標的額的20%的，超過局部，人民法院不予支持。,定金的效力。在當事人不履行合同時，使用定金罰那么，即給付定金的一方不履行合同，無權要求返還定金；接受定金的一方不履行合同的應當雙倍返還定金。當事人一方不完全履行合同，應當按照未履行局部所占合同約定內容的比例，使用定金罰那么。,第五節(jié) 合同的變更、轉讓、解除及終止,合同的變更,合同的轉讓,合同的解除,合同的終止,一、合同的變更,合同變更是指合同法律關系的客體和內容的變更，也就是對原合同的有些條款進行修改、補充。例如，標的物的增減，質量標準的調整，價款或酬金的變動，履行期限、地點、方式的改變等。,合同變更發(fā)生在合同訂立后，沒有履行或履行未完畢之前。,合同是雙方當事人經協商一致成立的，因此，雙方當事人也可以協商一致變更合同。但是，不得因此損害國家利益和社會公共利益。法律、行政法規(guī)規(guī)定，變更合同應當辦理批準、登記等手續(xù)，變更合同應當按其規(guī)定辦理。,二、合同的轉讓,合同權利轉讓,合同義務轉讓,合同權利義務一并轉讓,二、合同的轉讓-權利轉讓,合同權利轉讓是指不改變合同權利的內容，由債權人將合同權利的全部或局部轉讓給第三人。轉讓權利的人稱讓與人，接受權利的人稱受讓人。,有以下三種情形時，債權人不得轉讓合同權利：,1根據合同性質不得轉讓。,2根據當事人約定不得轉讓。,3依照法律規(guī)定不得轉讓。,債權人轉讓權利不需要經債務人同意，但應當通知債務人。未經通知，該轉讓對債務人不發(fā)生效力。,二、合同的轉讓-義務轉讓,合同義務轉讓是指在不改變合同義務的前提下，經債權人同意，債務人將合同的義務全部或者局部轉讓給第三人。,債務人將合同的義務全部或者局部轉移給第三人，應當經債權人同意；否那么債務人轉移合同義務的行為對債權人不發(fā)生效力，債權人有權拒絕第三人向其履行，同時有權要求債務人履行義務并承擔不履行或遲延履行合同的法律責任。,二、合同的轉讓-權利義務一并轉讓,合同權利義務的一并轉讓是指當事人一方經對方同意，將自己在合同中的權利和義務一并轉讓給第三人。合同關系的一方當事人將權利和義務一并轉讓時，除了應當征得另一方當事人的同意外，還應當遵守?合同法?有關轉讓權利和義務的有關規(guī)定。,對于當事人訂立合同后發(fā)生合并、分立的情況，法律做了以下規(guī)定：,1當事人訂立合同后發(fā)生合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權利，履行合同義務。,2當事人訂立合同后分立的，除債權人和債務人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權利和義務享有連帶債權，承擔連帶債務。,三、合同的解除,合同解除是指合同訂立后，尚未全部履行前，由于出現法定解除情形，根據法律規(guī)定或合同約定的條件，提前終止合同，使合同關系歸于消滅。,根據?合同法?的規(guī)定，有以下情形之一的，當事人可以解除合同：因不可抗力致使不能實現合同目的；在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為說明不履行主要債務；當事人一方遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行；當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的；法律規(guī)定的其他情形。,三、合同的解除,當事人一方主張解除合同時，應當通知對方。合同自通知到達對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構確認解除合同的效力。法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。,合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經履行的，根據履行情況和合同性質，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。合同的權利和義務終止，不影響合同結算和清算條款的效力。,四、合同的終止,合同終止即合同的權利義務終止，是指依法生效的合同，因具備法定情形和當事人約定的情形，合同債權、債務歸于消滅，債權人不再享有合同權利，債務人也不必再履行合同義務，合同當事人雙方終止合同關系，合同的效力隨之消滅。,合同終止的情形：債務已經按約定履行；合同被解除；債務相互抵銷；債務人依法將標的物提存；債權人免除義務；債權債務同歸于一人；法律規(guī)定或者當事人約定終止的其他情形。,第六節(jié) 違約責任,違約責任的概念,承擔違約責任的原那么,承擔違約責任的主要形式,違約免責,一、違約責任的概念,違約責任，是指合同當事人違反合同的約定所應當承擔的法律責任。規(guī)定違約責任是合同法一個非常重要的問題。,依法訂立的合同，當事人應當按照合同的約定全面履行自己的義務，這樣才能建立起嚴格的責任制。,違約責任制度是保證當事人履行合同義務的重要措施，使合同具有法律約束力，有利于促進合同的履行和彌補違約造成的損失，對合同當事人和整個社會都是有益的。,二、承擔違約責任的原那么,過錯責任原那么-過錯責任原那么是指在出現事實的情況下，違約人僅在主觀上有過錯才承擔違約責任。違約如屬一方過錯，那么由過錯的一方承擔責任；如屬雙方過錯，那么應根據過錯的大小、主次，由雙方分別承擔各自應負的責任。,賠償實際損失原那么-賠償實際損失原那么是指違約方支付的賠償額相當于因違約所造成的實際損失。實際損失包括直接損失和間接損失。直接損失是因為違反合同約定而造成財產實際的減少、滅失、毀損；間接損失是指合同履行后可以得到的預期利益。,三、承擔違約責任的主要形式,繼續(xù)履行,采取補救措施,賠償損失,支付違約金,給付或雙倍返還定金,三、承擔違約責任的主要形式,繼續(xù)履行,當事人一方違反合同約定，不履行或者履行不符合約定，對方當事人有權要求其繼續(xù)履行，以維護自己的合法權益。繼續(xù)履行能夠適用合同未被解除，且有履行可能的情形。凡有以下情形之一的，可以免除當事人繼續(xù)履行的責任：,1法律上或者事實上不能履行。,2債務的標的不適于強制履行或者履行費用過高。,3債權人在合理期限內未要求履行。,三、承擔違約責任的主要形式,采取補救措施,一方當事人提供的產品質量不符合約定，應當按照當事人約定承擔違約責任。對違約責任沒有約定或者約定不明確的，當事人可以協議補充或者按照合同有關條款或者交易習慣確定；仍不能確定的，受損害方可以根據標的的性質以及損失的大小，合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責任。,三、承擔違約責任的主要形式,賠償損失,當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，在履行義務或者采取補救措施后，對方還有其他損失的，應當賠償損失，支付一定金額的賠償金。賠償金是指合同一方當事人違反合同義務給對方造成損失，沒有約定違約金的，由違約方向對方支付一定數額的貨幣。,三、承擔違約責任的主要形式,賠償損失,支付賠償金的條件如下：,有違約事實，即有不履行合同或不適當履行合同的事實；主觀有過錯，即合同當事人一方有不履行或不適當履行合同的成心或過失；有損害事實，無損害不賠償；違約行為與損害之間有因果關系。,支付賠償金適用于當事人一方違約給對方造成而沒有約定違約金的情形。受到損失的一方當事人，應及時采取措施，防止損失的擴大，否那么，無權就擴大的損失要求賠償。,三、承擔違約責任的主要形式,支付違約金,支付違約金是指當事人一方因違約，按法律規(guī)定或合同約定向對方支付的一定數量的貨幣。凡約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。,根據?合同法?規(guī)定，債權人請求支付違約金的，不得請求其履行合同，即違約金與實際履行不能并用，但當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應當履行債務。,三、承擔違約責任的主要形式,給付或者雙倍返還定金,當事人可以根據?擔保法?規(guī)定，約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。債務人履行債務后，定金應當抵作價款或者收回。給付定金的一方不履行合同的債務的，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。,當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用定金或者違約金條款。但由于二者在目的、性質、功能等方面具有共性而不能并用。當事人執(zhí)行定金條款后缺乏以彌補所受損害的，仍可以請求賠償損失。,四、違約免責,一般來說，在合同訂立之后，如果一方當事人沒有履行合同或者履行合同不符合約定，應當向對方承擔違約責任。但是，當當事人一方違約是由于免責事由的出現造成的，那么可以根據情況免除違約方的違約責任。,根據?合同法?的規(guī)定，因不可抗力不能履行合同的，根據不可抗力的影響，局部或者全部免除責任，但法律另有規(guī)定的除外。當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責任。不可抗力是指不能預見、不能克服的客觀情況。當事人一方因不可抗力不能履行合同的，應當及時通知對方，以減輕對方造成的損失，并應當在合理期限內提供證明。,【本章小結】,合同法律制度是學習經濟法的重點和難點，需要學習的知識點較多，希望同學們認真學習，考試時需要掌握的根本知識點是：合同的概念和分類 、合同當事人的主體資格、訂立的程序 、合同的成立 、無效合同、可變更或撤消合同和效力待定合同的概念及種類 、合同抗辯權的行使和保全的措施、合同的擔保方式、違約責任的概念 、承擔違約責任的方式。,Thank You for Your Attention,在線教務輔導網：,更多課程配套課件資源請訪問在線教務輔導網,饞死,PPT研究院,POWERPOINT ACADEMY,