660[法律資料]開天律師事務(wù)所北京分所關(guān)于福建省泉州市豐澤區(qū)華大片區(qū)法花美“城中村”改造建設(shè)項目搬遷事件的法律意見書

開天律師事務(wù)所北京分所關(guān)于福建省泉州市豐澤區(qū)華大片區(qū)法花美“城中村”改造建設(shè)項開天律師事務(wù)所北京分所關(guān)于福建省泉州市豐澤區(qū)華大片區(qū)法花美“城中村”改造建設(shè)項目拆遷事件的法律意見書 開天律師事務(wù)所北京分所接受泉州市豐澤區(qū)華大街道辦事處法花美社區(qū)20戶居民的委托，代理調(diào)查和處理泉州市豐澤區(qū)華大片區(qū)法花美“城中村”改造建設(shè)項目拆遷是否合法等問題。通過到相關(guān)部門調(diào)查和實地勘察，經(jīng)集體研究，本所認(rèn)為法花美“城中村”改造建設(shè)項目拆遷沒有拆遷許可證，拆除部分居民房屋及采取堵路、拆除公共廁所等手段強(qiáng)迫居民搬遷皆屬違法之舉；拆遷人泉州豐澤社區(qū)改造開發(fā)有限公司的設(shè)立違反禁止性規(guī)定，應(yīng)予撤銷；泉州市政府以“村改居”的形式把集體土地確認(rèn)為國有屬違法行為，應(yīng)予撤銷和糾正。具體理由和法律意見如下：一、拆遷沒有拆遷許可證等合法手續(xù)，屬違法拆遷。法花美“城中村”改造項目拆遷范圍涉及71戶居民、 160畝土地。2007年6月24日，豐澤區(qū)華大街道法花美片區(qū)“城中村”改造建設(shè)指揮部向71戶被拆遷人逐戶下發(fā)了豐澤區(qū)華大街道法花美片區(qū)“城中村”改造建設(shè)指揮部關(guān)于法花美片區(qū)“城中村”改造區(qū)域房屋協(xié)議拆遷的通知，明確告知拆遷人為泉州豐澤社區(qū)改造開發(fā)有限公司，拆遷實施單位為泉州市盛澤房屋拆遷有限公司。截止至2007年7月底，豐澤區(qū)政府、華大街道采取各種威逼、利誘的手段迫使50戶居民簽訂了拆遷補(bǔ)償協(xié)議（協(xié)議全部被政府拿走，50戶居民沒有一份拆遷補(bǔ)償協(xié)議），強(qiáng)行拆除了社區(qū)內(nèi)的公共廁所，用巨石堵死了群眾通行的道路（該路也是森林防火、汛期防汛的唯一通道）。我所接受委托后，對法花美“城中村”改造項目拆遷是否合法問題，到泉州市房地產(chǎn)管理局、泉州市城鄉(xiāng)規(guī)劃局、泉州市國土資源局進(jìn)行了專門調(diào)查。經(jīng)查證，城鄉(xiāng)規(guī)劃局的用地紅線及建設(shè)用地規(guī)劃許可證正在辦理（申請日期是2007年7月17日），國土資源局對用地還沒有通過預(yù)審，房地產(chǎn)管理局明確告知該項目沒有辦理拆遷許可證。城市房屋拆遷管理條例第六條規(guī)定，拆遷房屋的單位取得房屋拆遷許可證后，方可實施拆遷。也就是說在取得房屋拆遷許可證之前，是不允許實施拆遷的。而按照“城中村”改造指揮部及豐澤區(qū)政府有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)的說法，對已拆遷的戶，他們實施的是協(xié)議拆遷。但從我們實地調(diào)查的情況來看，指揮部及區(qū)政府完全是采用利誘、脅迫的手段簽的協(xié)議，一旦簽了協(xié)議，被拆遷戶面臨的就是房屋被強(qiáng)行拆除，被拆遷戶單方簽字的書面拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議被區(qū)政府強(qiáng)行收回。根據(jù)城市房屋拆遷管理條例第十三條及福建省城市房屋拆遷管理條例第十二條規(guī)定，只有在取得拆遷許可證之后，拆遷人和被拆遷人才能就補(bǔ)償方式、補(bǔ)償金額、搬遷期限、過渡期限等事項訂立拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議。在取得拆遷許可證之前不存在協(xié)議拆遷的情況，沒有拆遷許可證的所謂“協(xié)議拆遷”是法律不允許的。根據(jù)福建省城市房屋拆遷管理條例第十六條規(guī)定，未簽訂房屋拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議的，任何單位不得采取停止供水、供電、供氣等方式，強(qiáng)迫被拆遷人或者房屋承租人搬遷。而在法花美“城中村”改造拆遷事件中，豐澤區(qū)政府、華大街道在沒有取得拆遷許可證的情況下，就明確了拆遷人和拆遷實施單位，開始了拆遷，并且采取了拆除公共廁所、堵塞道路的方法逼迫居民搬遷，這顯然是違法的。城市房屋拆遷管理條例第三十四條規(guī)定，對于未取得房屋拆遷許可證擅自實施拆遷的，責(zé)令停止拆遷，并予以處罰。福建省城市房屋拆遷管理條例第三十四條規(guī)定，采取停止供水、供電、供氣等方式強(qiáng)制被拆遷人或者房屋承租人搬遷的，責(zé)令改正，并對有關(guān)責(zé)任單位處以罰款、對有關(guān)責(zé)任人給予行政處分。因此，豐澤區(qū)政府、華大街道實施拆遷房屋、公共廁所及堵塞道路的行為屬違法之舉，應(yīng)予制止和糾正。二、拆遷人泉州豐澤社區(qū)改造開發(fā)有限公司的設(shè)立嚴(yán)重違法，應(yīng)予撤銷。經(jīng)查證，泉州豐澤社區(qū)改造開發(fā)有限公司成立于2005年8月31日，系由泉州市豐澤區(qū)建設(shè)局下屬的泉州市豐澤區(qū)建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督站和泉州市豐澤區(qū)民政局下屬的泉州市豐澤區(qū)社區(qū)建設(shè)工作辦公室為名義股東、由豐澤區(qū)政府財政撥付出資（5000萬元）、由豐澤區(qū)政府無償提供20平方米經(jīng)營場所的企業(yè)。該公司的設(shè)立嚴(yán)重違法，應(yīng)予撤銷。其一，泉州豐澤社區(qū)改造開發(fā)有限公司的股東均系事業(yè)單位法人，由事業(yè)單位法人作為股東設(shè)立公司違反了中共中央、國務(wù)院關(guān)于進(jìn)一步制止黨政機(jī)關(guān)和黨政干部經(jīng)商、辦企業(yè)的規(guī)定第一條“黨政機(jī)關(guān)，包括各級黨委機(jī)關(guān)和國家權(quán)力機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)以及隸屬這些機(jī)關(guān)編制序列的事業(yè)單位，一律不準(zhǔn)經(jīng)商、辦企業(yè)?！?、國家經(jīng)貿(mào)委關(guān)于黨政機(jī)關(guān)與所辦經(jīng)濟(jì)實體脫鉤的規(guī)定第二條第一款“縣及縣以上各級黨的機(jī)關(guān)、人大機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)和政府機(jī)關(guān)中的公安、安全、監(jiān)察、司法、審計、稅務(wù)、工商行政管理、土地管理、海關(guān)、技術(shù)監(jiān)督、商檢等部門以及辦事機(jī)構(gòu)，均不準(zhǔn)： （一）組建任何類型的經(jīng)濟(jì)實體； （二）以部門名義向經(jīng)濟(jì)實體投資、入股； （三）接受各類經(jīng)濟(jì)實體的掛靠?！钡囊?guī)定；其二，泉州豐澤社區(qū)改造開發(fā)有限公司二股東的事業(yè)單位登記開辦資金分別僅為：萬元（泉州市豐澤區(qū)建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督站）、.萬元（泉州市豐澤區(qū)城市社區(qū)建設(shè)工作辦公室），從二股東事業(yè)單位登記的開辦資金來看，由二股東出資萬元成立公司簡直就是天方夜譚，由其成立的公司完全是一空殼公司；其三，由豐澤區(qū)政府財政撥付出資（5000萬元）、無償提供經(jīng)營場所的行為，嚴(yán)重違反了中共中央、國務(wù)院關(guān)于嚴(yán)禁黨政機(jī)關(guān)和黨政干部經(jīng)商、辦企業(yè)的決定第一條第一款、國家經(jīng)貿(mào)委關(guān)于黨政機(jī)關(guān)與所辦經(jīng)濟(jì)實體脫鉤的規(guī)定第一條“縣及縣以上各級黨政機(jī)關(guān)要堅決貫徹執(zhí)行中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳關(guān)于黨政機(jī)關(guān)興辦經(jīng)濟(jì)實體和黨政機(jī)關(guān)干部從事經(jīng)營活動問題的通知（中辦發(fā)號）、中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳關(guān)于機(jī)構(gòu)改革人員分流中幾個問題的通知（中辦發(fā)號）以及黨中央、國務(wù)院其他有關(guān)規(guī)定，不準(zhǔn)經(jīng)商、辦企業(yè)?！奔坝嘘P(guān)禁止黨政機(jī)關(guān)投資辦企業(yè)的相關(guān)規(guī)定，應(yīng)予制止和糾正；其四，泉州豐澤社區(qū)改造開發(fā)有限公司股東之一的泉州市豐澤區(qū)城市社區(qū)建設(shè)工作辦公室，在登記機(jī)關(guān)登記的有效期是“自年月日至年月日，也就是說在年月日設(shè)立泉州豐澤社區(qū)改造開發(fā)有限公司時該事業(yè)單位已經(jīng)不存在了，顯然該公司的成立是虛假的，違法的。三、泉州市政府以“村改居”的形式把法花美村集體所有的土地確認(rèn)為國家所有違反法律規(guī)定。經(jīng)查證，泉州市政府于2004年8月31日作出了泉政20049號泉州市人民政府關(guān)于鯉城區(qū)、豐澤區(qū)轄區(qū)內(nèi)村改社區(qū)居委會后有關(guān)土地權(quán)屬事項的公告，明確“原屬于其成員集體所有的土地，均確認(rèn)為國家所有”，該公告一方面違反了土地管理法第44條、第45條“農(nóng)用地轉(zhuǎn)用并征用須經(jīng)省級人民政府或國務(wù)院批準(zhǔn)”及國務(wù)院關(guān)于深化改革嚴(yán)格土地管理的決定（國發(fā)200428號）第(十)條“禁止擅自通過村改居等方式將農(nóng)民集體所有土地轉(zhuǎn)為國有土地”之規(guī)定，是違法的；另一方面，市政府顯然曲解了土地管理法實施條例第二條第（五）項的立法本意，根據(jù)國務(wù)院法制辦公室、國土資源部關(guān)于對土地管理法實施條例第二條第（五）項的解釋意見（國法函號）第一條的規(guī)定，“該項規(guī)定，是指農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織土地被依法征收后，其成員隨土地征收已經(jīng)全部轉(zhuǎn)為城鎮(zhèn)居民，該農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織剩余的少量集體土地可以依法征收為國家所有”。也就是說土地征收與集體經(jīng)濟(jì)組織成員轉(zhuǎn)為城鎮(zhèn)居民二者之間是相輔相成的，即便該農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織剩余少量集體土地也要依法征收，而不能簡單的一紙公告就把集體土地確認(rèn)國家所有，何況法花美村至今仍存有大量的農(nóng)用地和其他類型的集體土地，是不符合“剩余少量”這一法定條件的。因此泉州市政府以“村改居”的形式把法花美村集體所有的土地確認(rèn)為國家所有是錯誤的，應(yīng)予撤銷和糾正。四、只有迎2008全國農(nóng)運(yùn)會搞建設(shè)與維護(hù)群眾利益并舉，才能創(chuàng)建和諧社會。2007年8月3日、4日，我所律師在調(diào)查、了解事實后，就違法拆遷、堵路、拆除公廁等問題找到“城中村”改造指揮部及有關(guān)區(qū)政府領(lǐng)導(dǎo)進(jìn)行協(xié)調(diào)，有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)給我們的解釋是：“法花美城中村改造是2008年在泉州市召開全國農(nóng)運(yùn)會的需要；指揮部沒有取得拆遷許可證和發(fā)布拆遷公告是為考慮到照顧群眾利益；造成堵路與指揮部沒有關(guān)系，是由于拆遷公司的原因造成；拆除公廁是因為公廁屬應(yīng)拆遷的公共設(shè)施；沒有把簽訂的協(xié)議發(fā)給群眾是因考慮群眾利益，需要層層把關(guān)等等”。這些理由既滑稽而又謊謬。對于為迎2008年全國農(nóng)運(yùn)會搞建設(shè)群眾可以理解，但不管干什么都應(yīng)合法合理。如果拆遷真正是為群眾利益考慮，就應(yīng)該辦理拆遷許可證、發(fā)布拆遷公告，把簽訂的拆遷協(xié)議發(fā)給群眾。如果政府真正為民辦實事，就不應(yīng)該采取拆除公廁的手段逼迫群眾簽拆遷協(xié)議，更不應(yīng)該把群眾通行的道路堵塞，堵路不僅僅是影響群眾通行的問題，更為嚴(yán)重的是被堵塞的道路是森林防火、汛期防汛的唯一通道，一旦險情發(fā)生，后果將不堪設(shè)想。因此，我們希望有關(guān)部門對此拆遷事件予以關(guān)注，對上述違法問題予以查處和糾正。在迎2008年全國農(nóng)運(yùn)會搞拆遷的同時，應(yīng)做到合理合法，讓利于民，切實保障群眾的生產(chǎn)和生活，免除群眾的后顧之憂，唯有此才能共同創(chuàng)建和諧社會，維護(hù)一方穩(wěn)定。 開天律師事務(wù)所北京分所 二00七年八月六日