[法律資料]文獻綜述 李志：我國農(nóng)村土地承包經(jīng)營權繼承問題閱后意見1025

文獻綜述：我國農(nóng)村土地承包經(jīng)營權繼承問題 （葉：斟酌之，建議擬一個比較新穎又與法律專業(yè)吻合的題目）法學院2008級2班 李志摘要：黨的十七屆三中全會通過的中共中央關于推進農(nóng)村改革發(fā)展若干重大問題的決定(以下簡稱決定)提出，賦予農(nóng)民更加充分而有保障的土地承包經(jīng)營權，現(xiàn)有土地承包關系要保持穩(wěn)定并長久不變。土地制度是農(nóng)村的基礎制度，土地是農(nóng)業(yè)最主要的生產(chǎn)資料，土地流轉能否規(guī)范有序地進行直接關系到我國農(nóng)村今后的發(fā)展，并對整個國民經(jīng)濟的快速發(fā)展和全面實現(xiàn)小康社會有重要的意義.而繼承作為流轉的方式之一,筆者對近幾年關于農(nóng)村土地經(jīng)營權繼承的研究資料進行了搜集與整理，主要從農(nóng)村土地經(jīng)營權能否繼承及可行性情況下所面臨問題分析方面探討以及解決相關問題的對策措施,并做簡單評述。（葉：摘要針對性不強，應對論文將擬寫作的主要內(nèi)容概括之）關鍵詞：土地承包經(jīng)營權；繼承；問題；對策建議一 農(nóng)村土地承包經(jīng)營權立法現(xiàn)狀1985年，中華人民共和國繼承法第4條規(guī)定：“個人承包應得的個人收益，依照本法規(guī)定繼承。個人承包，依照法律允許由繼承人繼續(xù)承包的，按照承包合同辦理”。1993年，農(nóng)業(yè)法 第 13 條第 4 款雖然規(guī)定了“承包人在承包期內(nèi)死亡的，該承包人的繼承人可以繼續(xù)承包”，但在 2002 年年底修訂時又被刪除了。2003 年，中華人民共和國農(nóng)村土地承包法將土地承包區(qū)分為家庭承包和其他方式的承包兩種，并在第 31 條規(guī)定：“承包人應得的承包收益，依照繼承法的規(guī)定繼承。林地承包的承包人死亡，其繼承人可以在承包期內(nèi)繼續(xù)承包”。在第 50 條規(guī)定：“土地承包經(jīng)營權通過招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的，該承包人死亡，其應得的承包收益，依繼承法的規(guī)定繼承；在承包期內(nèi)，其繼承人可以繼續(xù)承包”。在概念表述上沒有使用“繼承”一詞，而是采用了“繼續(xù)承包”的表述，2003 年 3 月 1 日施行的中華人民共和國農(nóng)村土地承包法，只允許對其抵押、轉包、出租、互換甚至轉讓、入股，但不涉及繼承這種權利移轉的方式。中華人民共和國土地承包法第 44 條和第 50 條的規(guī)定：“對于荒山、荒溝、荒丘、荒灘等四荒地，如果承包人通過招標、拍賣、公開協(xié)商等家庭承包之外的方式承包了這些土地，那么其繼承人在承包期內(nèi)可以繼續(xù)承包”。這樣的規(guī)定是為了鼓勵對荒地的治理，充分利用土地。2007年，物權法第 128 條規(guī)定：“土地承包經(jīng)營權人依照農(nóng)村土地承包法的規(guī)定，有權將土地承包經(jīng)營權采取轉包、互換、轉讓等方式流轉”。而對農(nóng)村土地承包經(jīng)營權的繼承問題只字未提。中華人民共和國土地管理法第 14 條規(guī)定：“農(nóng)民集體所有的土地由本集體經(jīng)濟組織的成員承包經(jīng)營，從事種植業(yè)、林業(yè)、畜牧業(yè)、漁業(yè)生產(chǎn)。土地承包經(jīng)營期限為三十年。發(fā)包方和承包方應當訂立承包合同，約定雙方的權利和義務。承包經(jīng)營土地的農(nóng)民有保護和按照承包合同約定的用途合理利用土地的義務。農(nóng)民的土地承包權受法律保護”。這是該部法律對農(nóng)村土地承包經(jīng)營權的規(guī)定，從規(guī)定中可以看出農(nóng)村土地承包是一種合同行為，并未規(guī)定土地繼承問題綜上，現(xiàn)行法律對土地承包經(jīng)營權繼承問題要么回避，要么只作規(guī)定籠統(tǒng)含糊，因而，有必要加強對農(nóng)村土地承包經(jīng)營權繼承方面的法律問題進行的研究，以期為建立土地承包經(jīng)營權特殊繼承制度提供參考。二 農(nóng)村土地承包經(jīng)營權能否繼承的兩種對立觀點現(xiàn)行法未對農(nóng)村土地承包經(jīng)營權可否繼承作出定論,似乎給相關理論的探討留下了空間，學界分成對立兩種觀點：（一）持否定觀點者認為農(nóng)村土地承包經(jīng)營權不能繼承。其主要根據(jù)是：1、“農(nóng)村土地承包經(jīng)營權的標的即農(nóng)地,其所有權屬于國家或者農(nóng)村集體經(jīng)濟組織。承包人對農(nóng)地不享有所有權,農(nóng)地不是承包人的私有財產(chǎn),所以不發(fā)生繼承問題?！保ㄈ~：出自何處？）2、“承包合同關系是不能繼承的。在農(nóng)村土地承包關系中,發(fā)包方與承包人之間是一種承包合同關系,此種合同關系因當事人的一方(如承包方)死亡而終止,根本就不發(fā)生繼承?！?3、“農(nóng)村土地承包經(jīng)營權中的家庭承包經(jīng)營權,是一種社員權,即是區(qū)別于一般財產(chǎn)共有權利的、與集體所有制相適應的、具有某種身份性質的特殊權利,集體成員身份之有無與權利之有無直接相聯(lián)系，一般不得繼承、分割等?！?4、“人的生死屬自然現(xiàn)象,如果土地長時間不調(diào)整,再允許繼承，不可避免將導致土地細碎化,不能形成規(guī)模效益；而且會導致許多新增農(nóng)村人口得不到這份農(nóng)村集體成員的基本社會保障，引起社會混亂。”3（二）持肯定觀點者認為農(nóng)村土地承包經(jīng)營權可以繼承1、梁慧星認為:“農(nóng)地使用權的繼承,是指當農(nóng)地使用權人是自然人時,如果農(nóng)地使用權人死亡,其繼承人可以根據(jù)繼承法,取得該農(nóng)地使用權?！?(P534)2、王利明也認為:“農(nóng)村土地承包經(jīng)營權人為公民的,其農(nóng)村土地承包經(jīng)營權可以繼承,但繼承人不得改變土地的農(nóng)用目的?！?(P378)但遺憾的是這些學者未闡明可以繼承的理由。（葉：1和2只是一種觀點的表明，并沒有闡明理由，列在這里是否合適？請思考）3、農(nóng)村土地承包經(jīng)營權是物權, 農(nóng)地承包經(jīng)營權具有物權的全部特征，屬于物權的范疇64、農(nóng)村土地承包經(jīng)營權是用益物權, 2007年公布的物權法中明確土地承包經(jīng)營權為用益物權,用益物權當然可以繼承,這是主流觀點7.5、農(nóng)村土地承包經(jīng)營權的繼承有其歷史依據(jù), 所以，現(xiàn)在的農(nóng)村土地承包經(jīng)營權應該也是可以繼承，并成為繼承權的客體。8-9之所以會產(chǎn)生此兩種對立的觀點,是因為和立法上對該問題持否定或者回避態(tài)度有一定的關系, 因此有必要對此問題進行分析探討。（葉：兩種對立的觀點的產(chǎn)生原因具有多方面。應作一定分析。）三、在土地經(jīng)營權繼承可行性面臨的問題（一）家庭承包經(jīng)營權繼承何時發(fā)生根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，學界有的三種不同的理解：1、作為承包方的“農(nóng)戶”絕戶時，即以家庭方式承包的部分成員死亡,由于作為承包戶的農(nóng)戶還存在,因此不發(fā)生繼承問題,由家庭中的其他成員繼續(xù)承包。只有在因承包方死亡,承包經(jīng)營的家庭消亡的情況下,才存在是否允許繼承的問題。（葉：出自何處？）2、作為承包戶的成員均死亡時。3、作為承包方的農(nóng)戶的個別成員死亡時，因為土地承包經(jīng)營權首先是農(nóng)戶(家庭)財產(chǎn)權,其權利應由組成承包戶的成員共同享有。當作為組成承包戶的成員死亡時,從理論上說以戶為整體的土地承包經(jīng)營權應進行分割,死亡成員的土地承包經(jīng)營權即成為遺產(chǎn),可為其繼承人繼承綜上三種情況,筆者認為前兩種情況不可取，因為絕戶和成員都死亡不易界定同時造成對繼承的確定難題；第三種情況有一定的可行性。因此，筆者建議建立特殊的土地承包經(jīng)營權繼承制度作為繼承制度的例外。（二）允許家庭承包經(jīng)營權的繼承對新增人口的影響是否會影響本集體新增人口公平占有土地， 這種擔憂是與承認承包地可隨時調(diào)整聯(lián)系在一起的，在法律和政策一致規(guī)定土地家庭承包經(jīng)營權30年不變，并且在30年承包期內(nèi)非特殊情況，發(fā)包人不得調(diào)整土地的情況下，這種影響已經(jīng)不存在。但是,三十年后對新增人口是否會有影響,也應予以考慮。（三）家庭承包經(jīng)營權繼承是否引起土地更加分散細碎家庭承包經(jīng)營方式已經(jīng)使土地經(jīng)營過于分散，如果土地承包經(jīng)營權的繼承使土地進一步碎化，將與農(nóng)業(yè)生產(chǎn)規(guī)?；F(xiàn)代化背道而馳。學界已提出不同的解決方案:1、共同繼承。具體可以采取兩種方法,一種是共同繼承承包經(jīng)營權,其主要適用于全體繼承人都在一個集體經(jīng)濟組織且各繼承人愿意共同經(jīng)營土地;另外一種是由繼承人輪流承包,各繼承人承包一定期限,在該期限內(nèi)占有、使用、收益承包經(jīng)營土地 102、分別繼承. 即對面積較大的荒地、林地、果園及耕地承包權的繼承,一般可采用分別繼承的方式113、部分繼承人繼承。即將土地承包權確定歸部分(或某一個)繼承人繼承,并由其繼續(xù)承包。由繼承土地承包權的繼承人給其他繼承人適當?shù)慕?jīng)濟補償。4、轉包后,由繼承人繼承轉包費。此種繼承方式適用于繼承人都不愿意繼承、不便繼承或者繼承人為非農(nóng)業(yè)口的情形12。筆者認為對于這個問題可以在立法技術上解決,即建立新型繼承模式予以解決。（四）對家庭承包經(jīng)營權的繼承人范圍 、主體資格應否限制1、土地承包經(jīng)營權繼承人的繼承資格是否應受農(nóng)業(yè)經(jīng)營能力或民事行為能力的限制？非本集體的繼承人對本集體成員以及外嫁女的土地承包經(jīng)營權的繼承應否受限？2、對于林地承包經(jīng)營權應由誰來繼承？學界對此問題主要有三種觀點：（1）主張對繼承人的范圍予以限制，主要分為：單嗣繼承、農(nóng)民繼承、與被繼承人共同承包的人繼承、16 周歲以上且精神正常的第一順序繼承人繼承；（2） 主張從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營或屬于農(nóng)業(yè)人口的，具有優(yōu)先權；（3）主張不對繼承人予以限制，只是限制繼承后的土地不能改變用途3、筆者認為，物權法將土地承包經(jīng)營權規(guī)定為用益物權，則林地承包經(jīng)營權作為公民的合法財產(chǎn)權，在公民死亡后，理所當然的作為遺產(chǎn)，由其繼承人予以繼承而不應當對繼承人予以限制，即不管是不是本集體經(jīng)濟組織成員，都可以繼承。四、如何建構我國農(nóng)村土地承包經(jīng)營權繼承制度1、確立穩(wěn)定的土地承包經(jīng)營權,明確土地承包經(jīng)營權的物權地位（葉：現(xiàn)行立法已經(jīng)肯認土地承包經(jīng)營權是一種用益物權的情況下，還有必要再明確？確立穩(wěn)定的土地承包經(jīng)營權也被現(xiàn)行法律確認，還有必要作為一項對策建議提出來？）2、從立法層面建立特殊的土地承包經(jīng)營權繼承制度3、完善農(nóng)村土地承包經(jīng)營權繼承的相關配套政策（葉：該部分應是寫作的重點。這三點過于空泛。深思之）參考文獻：1劉春茂中國民法學財產(chǎn)繼承M北京：中國人民公安大學出社版,1990.2繆寧羅時貴農(nóng)村土地承包經(jīng)營權權屬性質之探討J農(nóng)業(yè)考古.2006,(6):102-1043劉信業(yè).農(nóng)村土地承包經(jīng)營權流轉法律問題研究J.河南省政法管理干部學院學報,2005,(5):88-924梁慧星.中國物權法草案建議稿:條文、說明、理由與參考立法例M.北京:社會科學文獻出版社,2000.5王利明.中國物權法草案建議稿及說明M.北京:中國法制出版社,20016 程宗璋.農(nóng)村土地承包經(jīng)營權的繼承問題J.新視野，2002（3）：22- 247 石勝堯. 土地承包經(jīng)營權的繼承：流轉的依據(jù)與對策J. 中 國 土 地 科 學,2010,24（1）:28-308 胡家強，張 娜.對我國農(nóng)村土地承包經(jīng)營權繼承的法律思考J.濟南大學學報（社會科學版），2009，19（2）：81- 859 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