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1、民法1 作者：佚名點擊數(shù)：203更新時間：2010-6-30文章錄入：admin 2010年民法模擬試卷含解析（一） 一、單項選擇題(130小題，每小題2分，共60分。下列每題給出的四個選項中，只有一個選項是符合題目要求的，把所選項前的字母填在題后的括號內(nèi))1 下列有關(guān)民事法律關(guān)系的說法中錯誤的是( )。 A民事法律關(guān)系只能因合法行為而產(chǎn)生 B民事法律關(guān)系有主體、內(nèi)容與客體三個要素 C民事法律關(guān)系屬于社會關(guān)系 D民事法律關(guān)系只能存在于平等民事主體之間2 甲為尋求刺激，故意與乙的車輛相撞以圖玩樂，則責任如何分擔?( ) A由乙承擔全部責任 B由甲、乙依照過錯程度承擔責任 C.乙不承擔任何責任 D
2、按公平責任處理3 甲乙二人合伙開辦一飯店，二人輪流掌勺。乙在做菜時，因疏忽大意，誤將不能同食的兩種食物做成菜，造成顧客食物中毒，則( )。 A應(yīng)由乙對第三人承擔賠償責任 B應(yīng)由甲乙二人各自對第三人承擔責任 C應(yīng)由乙負主要責任，甲負次要責任 D應(yīng)由甲乙二人對第三人承擔連帶責任4 下列哪一種情況，不屬于善意取得的構(gòu)成要件?( ) A受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意的 B以合理的價格轉(zhuǎn)讓 C轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給 受讓人 D經(jīng)過公示5 王某在公園撿回一只小狗，便抱回家飼養(yǎng)，并為其注射了防病疫苗。則王某實施了( )。 A無因管理 B不當?shù)美?C自助
3、行為 D善意取得6 甲委托乙購買惠普牌電腦，乙擅作主張買了蘋果牌電腦。甲拒收，乙訴至法院。下列選項中正確的是( )。 A甲拒絕受領(lǐng)的行為合法，乙的行為屬于越權(quán)代理 B甲、乙之問無書面委托書，委托關(guān)系不成立 C乙的行為屬于有效行為，因為是為了甲的利益D甲不得拒絕受領(lǐng)，因為乙有代理權(quán)7 下述民事權(quán)利中應(yīng)當適用除斥期間的是( )。A甲對其發(fā)明享有的專利權(quán)B買方要求賣方履行合同義務(wù)的請求權(quán)C所有權(quán)人對其財產(chǎn)的處分權(quán)D被代理人對無權(quán)代理行為的追認權(quán)8 ( )不屬于雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)。A先履行抗辯權(quán) B同時履行抗辯權(quán)C先訴抗辯權(quán) D不安抗辯權(quán)9 下列選項中，乙的哪種行為構(gòu)成我國合同法規(guī)定的承諾?( )
4、 A甲向丙發(fā)出要約，乙得知后向甲表示接受甲在要約中規(guī)定的條件 B甲向乙發(fā)出要約，要求乙在接到要約后七日內(nèi)給予答復(fù)，逾期未答復(fù)則視為承諾。乙未按期答復(fù) C甲在報紙上刊登廣告稱欲購者請速與本公司聯(lián)系，乙打電話給甲訂購若干 。 D甲在報紙上刊登附有價目表的廣告稱：本書店新到圖書若干，欲購者可在一個月內(nèi)匯款，款到寄書。乙匯款給甲10自然人參與合伙關(guān)系，不可以用( )出資。 A勞務(wù) B資金 C房屋 D土地所有權(quán)11下列關(guān)于地役權(quán)的特征說法錯誤的是( )。 A地役權(quán)是使用自己土地的權(quán)利 B地役權(quán)具有不可分性 C地役權(quán)是為自己土地的便利的權(quán)利 D地役權(quán)具有從屬性12合同之債和侵權(quán)之債的區(qū)別不包括( )。 A
5、合同之債是意定之債，侵權(quán)之債是法定之債 B合同之債在于顯示契約自由，侵權(quán)之債在于保障民事權(quán)利不可侵犯 C合同之債舉證責任在于由違約方自證無過錯，侵權(quán)之債在于一般由受害人證明加害人有過錯 D違反合同行為一般為不作為，侵權(quán)行為則表現(xiàn)為作為13甲乙丙丁共有一輛汽車，其份額均為25，現(xiàn)甲拋棄自己的份額，該份額的歸屬如何?( ) A由乙丙丁各享有 B歸國家所有 C乙丙丁不得享有 D乙丙丁依據(jù)自己的份額相應(yīng)增加14當事人自愿辦理抵押物登記的，登記部門為( )。 A抵押人所在地的法院 B抵押人所在地的縣級以上人民政府 C抵押人所在地的公證機關(guān) D財產(chǎn)所在地的工商行政管理機關(guān)15根據(jù)民法通則規(guī)定，下列侵權(quán)行為
6、中適用過錯推定的歸責原則的是( )。 A產(chǎn)品致人損害 B環(huán)境污染致人損害 C動物致人損害 D建筑物致人損害l 6下列協(xié)議中哪個適用合同法?( ) A遺贈扶養(yǎng)協(xié)議 B監(jiān)護責任協(xié)議 C聯(lián)產(chǎn)承包協(xié)議 D業(yè)務(wù)代理協(xié)議17根據(jù)設(shè)立目的不同，他物權(quán)可以分為( )。 A所有權(quán)與其他物權(quán) B用益物權(quán)與擔保物權(quán) C.占有物權(quán)與非占有物權(quán) D主物權(quán)與從物權(quán)18關(guān)于委托作品下列說法錯誤的是( )。 A委托作品，是指作者接受他人委托而創(chuàng)作的作品 B委托作品的創(chuàng)作基礎(chǔ)是委托合同 C委托合同必須是書面的 D委托作品的著作權(quán)歸屬由委托人和受托人通過合同約定19在當事人沒有約定，法律亦無特別規(guī)定的情況下，買賣合同中財產(chǎn)所有權(quán)
7、的轉(zhuǎn)移時間是( )。 A合同簽訂時 B付清全部貨款時 C.標的物交付時 D登記時20代書遺囑、錄音遺囑、口頭遺囑都須有( )個以上的見證人在場見證。 A1 B2 C3 D421當事人在加丁承攬合同中約定不得對加工物進行留置，按照法律規(guī)定，該約定( )。 A無效，因為留置權(quán)是法定擔保物權(quán) B有效 C效力待定 D無效，違反法律規(guī)定22甲委托乙為其購買木材，乙為此花去了一定的時間和精力，但甲不想要這批木材，于是電話告訴乙取消委托，乙不同意。下列說法正確的是( )。 A甲無權(quán)單方取消委托，否則應(yīng)賠償乙的損失 一 B甲一r以單方取消委托，但必須以書面形式進行 C甲可以單方取消委托，但需承擔乙受到的損失
8、D甲可以單方取消委托，但仍需按合同約定支付乙報酬23下列單位中可以作保證人的是( )。 A學校 B幼兒園 C醫(yī)院 D銀行24以下哪項不屬：f擔保法規(guī)定的擔保方式?( ) A質(zhì)押 B抵押 C留置 D違約金25名稱權(quán)的享有主體是( )。 A公民 B法人 C其他組織 D法人和其他組織26下列為民法上的物的是( )。 A星星 B永久性假肢 C商標 D金子27以下行為中不屬于無權(quán)代理行為的是( )。 A未經(jīng)授權(quán)的代理 B代理權(quán)消滅后的代理 C超越代理權(quán)限的代理 D自己代理28處理相鄰關(guān)系的三項原則不包括( )。 A有利生產(chǎn)、方便生活 B符合道德 C團結(jié)互助 D公平合理29根據(jù)著作權(quán)法的有關(guān)規(guī)定，當事人自
9、作品( )時起取得著作權(quán)。 A創(chuàng)作完成 B出版 C發(fā)表 D發(fā)行30表見代理之法律要件不包括( )。 A以本人名義為民事法律行為 B行為人無代理權(quán) C須相對人為善意 D按有權(quán)代理來處理 二、判斷題(3140小題，每小題2分，共20分。判斷下列各題的正誤，正確的劃“”，錯誤的劃“”)31債權(quán)人撤銷權(quán)由債權(quán)人以自己的名義通過訴訟方式行使。 ( )32不可抗力與正當防衛(wèi)一樣均為一般侵權(quán)民事責任的抗辯事由。 ( )33由第三人的過錯造成污染損害的，由第三人和排污單位共同承擔賠償責任。 ( )34公司是財團法人。 ( )35根據(jù)我國合同法的規(guī)定，在無權(quán)代理中，善意相對人享有催告權(quán)和撤銷權(quán)。 ( )36不動
10、產(chǎn)也可以設(shè)定質(zhì)權(quán)。 ( )37對公婆、岳父母盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的喪偶兒媳或喪偶女婿可以作為第一順序繼承人。 ( )38在我國，股份有限公司的設(shè)立采用行政許可主義。 ( )39民法通則中規(guī)定的誠實信用原則僅適用于民法通則。 ( )40外國人或者外國企業(yè)在我國申請注冊商標和辦理其他商標事宜的，應(yīng)當委托依法成立的商標代理組織代理。 ( )三、簡答題(4143小題，每小題8分，共24分)41簡述民法的淵源。42簡述繼承權(quán)喪失的法定理由。43簡述民事責任的特征。 四、論述題(44小題，16分)44民法的基本原則。五、案例分析題(4546小題，每小題15分，共30分)45甲公司想購買某種辦公材料，得知華夏商
11、場有貨，遂讓其員工乙持公司介紹信前往華夏商場洽談業(yè)務(wù)。員工乙找到華夏商場，華夏商場向其出示了打印的辦公材料價格。由于打印員的疏忽，價格打印錯誤，但雙方都未發(fā)現(xiàn)這一問題。甲公司根據(jù)合同規(guī)定向華夏商場支付貨款時，雙方就價格問題產(chǎn)生爭執(zhí)，華夏商場遂拒絕交貨。合同簽訂8個月后，華夏商場準備起訴甲公司。 (1)該合同是什么性質(zhì)的民事行為? (2)如果該合同是可撤銷民事行為，華夏商場是否還有權(quán)主張撤銷權(quán)?為什么?(3)該合同的法律后果是什么?46高某與穆某是夫妻，雙方于2000年購買了一臺筆記本電腦，價值1萬元。后因二人產(chǎn)生家庭矛盾，穆某未經(jīng)高某同意，擅自把電腦拿走，并同吳某協(xié)商以1萬元的價格賣給了吳某。
12、吳某拿到電腦后，經(jīng)常隨身攜帶，某次外出不幸丟失。恰巧電腦被周某撿到，并以7000元的價格賣給了同事武某。后武某在開學術(shù)會議時攜帶該筆記本被吳某認出，吳某并提供了相關(guān)證明。(1)吳某能否取得該電腦的所有權(quán)?為什么?(2)武某能否取得該電腦的所有權(quán)?為什么?參考答案及解析預(yù)測試卷一 一、單項選擇題 1 A解析本題考查民事法律關(guān)系的相關(guān)知識點。熟讀民法教材是做對此題的前提，此題可以應(yīng)用排除法，選擇出自己最有把握的選項。民事法律關(guān)系，是民法在調(diào)整平等主體之間的人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系的過程中形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。民事法律關(guān)系屬于眾多社會關(guān)系的一種。民事法律關(guān)系是由主體、內(nèi)容和客體組成的。民事法律關(guān)系既可以產(chǎn)生
13、于合法行為，也可以產(chǎn)生于違法行為，因此選項A錯誤。選項D是由民法的調(diào)整對象所決定的。 2 c解析本題考查交通事故的侵權(quán)責任問題，解答此類題目，首先要看是一般侵權(quán)還是特殊侵權(quán)，再分析歸責原則和免責事由。交通事故的損失是由非機動車駕駛?cè)?、行人故意造成的，機動車一方不承擔責任。 3 D解析本題考查合伙的民事責任，解答此類題目的關(guān)鍵是要記住合伙承擔的是無限連帶責任，合伙內(nèi)部的約定只對內(nèi)部有效，有過錯的合伙人在合伙承擔責任后向其他合伙人承擔責任。民通意見第47條規(guī)定：“全體合伙人對合伙經(jīng)營的虧損額，對外應(yīng)當負連帶責任；對內(nèi)則應(yīng)按照協(xié)議約定的債務(wù)承擔比例或者出資比例分擔；協(xié)議未約定債務(wù)承擔比例或者出資比例
14、的，可以按照約定的或者實際的盈余分配比例承擔。但是對造成合伙經(jīng)營虧損有過錯的合伙人，應(yīng)當根據(jù)其過錯程度相應(yīng)的多承擔責任”。因此本題中應(yīng)當由甲乙兩人共同對第三人承擔連帶責任，在承擔了連帶責任后，再按照協(xié)議約定的比例確定內(nèi)部的承擔比例。而且本題的乙有過錯，因此應(yīng)當按照其過錯程度，確定由其多承擔一些責任。 4 D解析本題考查善意取得的構(gòu)成要件。把握善意取得的本質(zhì)特征對做題很有必要，也時常作為考點。物權(quán)法第106條規(guī)定，無處分權(quán)人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回；除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)：(1)受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意的；(2)以合
15、理的價格轉(zhuǎn)讓；(3)轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。 5 A 解析本題考查無因管理，掌握無因管理的概念，很容易得出結(jié)論。注意，無因管理要與不當?shù)美鄥^(qū)別。無因管理，是指沒有法定的或約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失而為他人管理事務(wù)或提供服務(wù)的行為。本題可用排除法。 6 A解析本題考查越權(quán)代理。乙有代理權(quán)，但超越行使，違背了被代理人的本意， 乙的行為屬于超越代理權(quán)的行為，超越代理權(quán)屬于無權(quán)代理的一種，而無權(quán)代理的法律后果是被代理人有權(quán)拒絕接受無權(quán)代理的法律后果。故選項A正確。 7 D解析本題考查除斥期間。除斥期間不同于訴訟時效，它的客體是形成權(quán)，觀
16、祭各選項找出形成權(quán)即可。除斥期間亦稱預(yù)定期噸。是指法律預(yù)定某種權(quán)利于存續(xù)期間屆滿當然消滅的期間，除斥期間的客體是形成權(quán)；而訴訟時效的客體是債權(quán)請求權(quán)。在本題中，A的權(quán)利性質(zhì)是支配權(quán)，B的權(quán)利性質(zhì)是請求權(quán)，C的權(quán)利性質(zhì)也是支配權(quán)，只有D是形成權(quán)，因此ABc都是錯誤的，只有D是正確答案。 8 C 解析直接記憶相關(guān)知識點。雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)包括同時履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)，先訴抗辯權(quán)是一般保證人所享有的對抗債權(quán)人的一種抗辯權(quán)。 9 D解析本題考查考生對承諾的理解，解題時，必須明確承諾的概念，特別是承諾的特征。承諾是受要約人同意要約的意思表示。(1)承諾必須由受要約人作出。(2)承諾必
17、須在合理期限內(nèi)向要約人發(fā)出。(3)承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容相一致。選項A，甲針對的受要約人是丙，并非乙，因此乙向甲表示接受并非承諾，而是向甲發(fā)出的要約。單純的緘默或不作為一般不能作為承諾的意思表示方式，除非法律強制規(guī)定、交易習慣表明或者當事人雙方事先翟確同意。選項B，不作為承諾方式是甲的要約規(guī)定，乙沒有義務(wù)遵守此規(guī)定。選項c，甲?竿的廣告的內(nèi)容不符合要約規(guī)定，屬于要約邀請，乙的行為屬于要約。選項D，甲的廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定，屬于要約。乙匯款行為構(gòu)成承諾。 10D 解析本題考查合伙人的出資。由于合伙沒有公司的嚴格性，所以在出資萬面也比較隨意，一般沒有較大的限制。合伙人可以以現(xiàn)金、實物、技術(shù)、
18、勞務(wù)作為投資。土地所有權(quán)屬于國家，自然人無權(quán)處分。 11A解析本題考查地役權(quán)的特征。地役權(quán)的特征有：地役權(quán)是使用他人土地的權(quán)利，地役權(quán)是為自己土地的便利的權(quán)利，地役權(quán)具有從屬性和不可分性。 12D解析合同之債和侵權(quán)之債雖都是債，但二者有很大的區(qū)別，如性質(zhì)、歸貢原則責任承擔方式等等。本題考查侵權(quán)行為的特點。與合同之債相比，侵權(quán)行為之債具有如下特點：(1)侵權(quán)行為之債由非法行為引起，性質(zhì)上屬于不法行為。而合同之債則由合法行為引號。(2)侵權(quán)行為之債由加害人的單方行為所致，與受害人的意思和行為無關(guān)；而合同之債須當事人雙方意思表示一致。(3)侵權(quán)行為之債是法定之債。它的發(fā)生是基于法律的規(guī)定；而合?之債
19、為任意之債，法律一般不作強制性規(guī)定。(4)侵權(quán)行為之債的內(nèi)容主要為賠債損害，具有寰償受害人損失的作用；而合同之債的內(nèi)容基本上都具有財產(chǎn)性質(zhì)，債務(wù)人履行債務(wù)的目標，在于使債權(quán)人取得約定的利益。 13D解析按份共有的份額拋棄理應(yīng)有其他人享有。依所有權(quán)擴張規(guī)則，拋棄份額 由其他共有人按共有份額的原有比例相應(yīng)擴張。 14c解析直接記憶相關(guān)知識點。擔保法第43條規(guī)定：“當事人以其他財產(chǎn)抵押的，可以自愿辦理抵押物登記，抵押合同自簽訂之日起生效。當事人未辦理抵押物登記的，不得對抗第三人。當事人辦理抵押物登記的，登記部門為抵押人所在地的公證部門。” 15D解析直接記憶相關(guān)知識點。根據(jù)民法通則第126條的規(guī)定，
20、建筑物型他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成他人損害的，它的所有人或者管理人應(yīng)當承擔民事責任，但能夠證明自己沒有過錯的除外。也就是說，建筑物致人損害適用過錯推定的歸責原則。選項A、B、C均實行無過錯責任。 16D 解析本題考查合同法的適用范圍，考生應(yīng)該把握合同法的幾個特點：平等主體、不涉及身份關(guān)系的協(xié)議。合同法第2條規(guī)定：本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。，所以A、B錯誤，而C選項的聯(lián)產(chǎn)承包協(xié)議中當事人不是-f,-等的民事主體，因此也不適用合同法。 17B解析
21、直接記憶相關(guān)知識點。根據(jù)權(quán)利人是對自有物享有物權(quán)還是對他人所有之物享有物權(quán)而分為自物權(quán)與他物權(quán)。在他物權(quán)中，以設(shè)立目的的不同為標準可分為用益物權(quán)與擔保物權(quán)。 18c解析本題考查委托作品的相關(guān)問題。委托作品，是指作者接受他人委托而4,1作的作品。委托作品的4,1作基礎(chǔ)是委托合同，既可以是口頭的，也可以是書面的；既可以是有償?shù)?，也可以是無償?shù)摹Ｎ凶髌窇?yīng)體現(xiàn)委托人的意志，實現(xiàn)委托人使用作品的目的。委托作品的著作權(quán)歸屬由委托人和受托人通過合同約定。 19C解析本題考查動產(chǎn)交付。直接記憶相關(guān)知識點。合同法第133條規(guī)定：“標的物的所有權(quán)自標的物交付時起轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外?！泵?/p>
22、法通則第72條第2款也明確規(guī)定：按照合同或者其他合法方式取得財產(chǎn)的，財產(chǎn)所有權(quán)從財產(chǎn)交付時起轉(zhuǎn)移，法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外?！?20B解析直接記憶相關(guān)知識點。代書遺囑、錄音遺囑、口頭遺囑都須有兩個以上的見證人在場見證。 21B解析本題考查約定不留置的效力。法律明確規(guī)定，當事人可以約定不得留置的標的物，此為私法自治的表現(xiàn)，合法有效。擔保法第84條規(guī)定：t?因保管合同、運輸合同、加工承攬合同發(fā)生的債權(quán)，債務(wù)人不履行債務(wù)的，債權(quán)人有留置權(quán)。法律規(guī)定可以留置的其他合同，適用前款規(guī)定。當事人可以在合同中約定不得留置標的物。” 22C 解析本題考查委托合同的取消。合同法第410條規(guī)定：“委托人
23、或受托人可以隨時解除委托合同。因解除委托合同給對方造成損失的，除不可歸責于該當事人的事由以外，應(yīng)當賠償損失?！?23D解析本題考查保證人的范圍。根據(jù)擔保法第6條至第10條的規(guī)定，本法所稱保證，是指保證人和債權(quán)人約定，當債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔責任的行為。具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人。國家機關(guān)不得為保證人，但經(jīng)國務(wù)院批準為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉(zhuǎn)貸的除外。學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體不得為保證人。企業(yè)法人的分支機構(gòu)、職能部門不得為保證人。企業(yè)法人的分支機構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。 2
24、4D解析直接記憶相關(guān)知識點。擔保法第2條第2款規(guī)定：“本法規(guī)定的擔保方式為保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金”。 25D解析直接記憶相關(guān)知識點。名稱權(quán)是法人和其他組織對自己的名稱享有的權(quán)利，公民或自然人不享有名稱權(quán)。所以答案選D。 26D解析本題考查物的含義。把握物的屬性是解題的關(guān)鍵。物是能滿足人的需要，并能為人支配的物體或自然力。星星不能為人所實際控制和支配，永久性假肢已與人體連成一體，成為人體的組成部分，商標不為有體物，因此，本題的選項為D。 27D 解析本題考查無權(quán)代理的概念，考生應(yīng)當熟記，并與濫用代理權(quán)的情形相區(qū)別。一個是無權(quán)，一個是濫用權(quán)利。根據(jù)我國法律的規(guī)定，無權(quán)代理行為包括四種：未經(jīng)授
25、權(quán)的代理、代理權(quán)消滅后的代理、超越代理權(quán)限的代理和表見代理。其中表見代理是特殊的無權(quán)代理類型。因為它盡管是無權(quán)代理，但為了保護善意第三人的合法權(quán)益，法律確認其產(chǎn)生有權(quán)代理的法律后果。在本題中，D為濫用代理權(quán)的行為。 28B 解析直接記憶相關(guān)知識點。處理相鄰關(guān)系的三項原則：有利生產(chǎn)、方便生活，團結(jié)互助，公平合理。 29A 解析本題考查自動保護原則。可通過相關(guān)法條予以解答，也可通過對自動保護原則的理解來做對題目。比較簡單。我國對著作權(quán)的取得采取自動保護原則，即作品一經(jīng)創(chuàng)作完成，即受著作權(quán)法保護，故A項正確。 30D解析直接記憶相關(guān)知識點。D項是表見代理的效果，不是法律要件。 二、判斷題 31 解析
26、債權(quán)人撤銷權(quán)，又稱廢罷訴權(quán)，是指債權(quán)人對債務(wù)人所為的危害債權(quán)的行為，可以申請法院予以撤銷的權(quán)利。 32 解析不可抗力的情況下，因欠缺主觀過錯要件而使行為人不承擔民事責任，正當防衛(wèi)情況下因欠缺違法性而使行為人不承擔民事責任。故二者都可以成為一般侵權(quán)民事責任的抗辨事由。因此本題正確。 35 解析污染環(huán)境致人損害的民事責任，適用無過錯責任原則。但由于第三人的過錯造成損害的，則由第三人承擔責任。 34x 解析所謂財團法人，是指以財產(chǎn)為基礎(chǔ)而集合成立的法人，財團法人的主要形式就是基金。公司是最為典型的私法人、社團法人和企業(yè)法人，但不是財團法人。 35 解析根據(jù)我國合同法的規(guī)定，在無權(quán)代理中，無論善意相對
27、人還是惡意相對人都享有催告權(quán)，但只有善意相對人才享有撤銷權(quán)。 36 解析質(zhì)權(quán)是一種動產(chǎn)物權(quán)，對不動產(chǎn)不能設(shè)定質(zhì)權(quán)。法律、行政法規(guī)禁止轉(zhuǎn)讓的動產(chǎn)也不得設(shè)定質(zhì)權(quán)。 37 解析繼承法賦予了那些對公婆、岳父母盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的喪偶兒媳或喪偶女婿第一順序法定繼承人的法律地位。 88-Y 解析公司法規(guī)定，我國對股份有限公司的設(shè)立采用行政許可主義。 39 解析誠信原則是民法的基本原則，具有統(tǒng)領(lǐng)作用。一般情況下，適用于所有的民事法律淵源中，合同法也不例外。 40 解析商標注冊的國內(nèi)申請人可以自己直接到商標局辦理注冊申請手續(xù)，也可以委托商標代理組織辦理。外國人或者外國企業(yè)在我國申請注冊商標和辦理其他商標事宜的，
28、應(yīng)當委托依法成立的商標代理組織代理。 三、簡答題 41參考答案民法的淵源，又稱民法的法源，是指民事法律規(guī)范的來源或表現(xiàn)形式。我國民法的淵源主要是指國家有關(guān)機關(guān)在其職權(quán)汜a4-圍內(nèi)制定的有關(guān)民事的規(guī)范性文件，主要包括：(1)法律。法律是指全國人民代表大會和全國人民代表大會常務(wù)委員會制定的規(guī)范性文件。包括：憲法、民事基本法、民事單行法和其他法律中的民法規(guī)范。(2)法規(guī)。法規(guī)包括行政性法規(guī)和地方性法規(guī)。(3)規(guī)章。規(guī)章是指la務(wù)院各部(委)和地9-民政府為貫徹法律、法規(guī)，在其權(quán)限范圍內(nèi)制定的規(guī)范性文件。(4)最高人民法院的司法解釋。最高人民法院有權(quán)就法律適用中的問題作出解釋。最高人民法院的司法解釋包
29、括關(guān)于貫徹執(zhí)行法律的意見、適用法律的解答、就某案件如何適用法律的批復(fù)等，也是民法的重要淵源。(5)國家政策和習慣。 42參考答案(1)故意殺害被繼承人的。 (2)為爭奪遺產(chǎn)而殺害其他繼承人的。 (3)遺棄被繼承人的，或者虐待被繼承人情節(jié)嚴重的。 (4)偽造、修改或者銷毀遺囑，情節(jié)嚴重的。 43參考答案民事責任，是指民事法律關(guān)系主體在侵犯民事權(quán)利或違反民事義務(wù)的情況下依照民法所應(yīng)承擔的強制性法律后果。其特征包括： (1)民事責任是因違反民事義務(wù)，依法應(yīng)承擔的一種法律后果。 (2)民事責任主要是一種財產(chǎn)責任，但不限于財產(chǎn)責任。 (3)民事責任是一5y當事人對于另一方當事人的責任。 (4)民事責任的
30、汜a4-圍與違法行為造成的權(quán)利損害相適應(yīng)。 四、論述題 44參考答案民法基本原則的效力貫穿民法始終，體現(xiàn)了民法的基本價值，集中反映了民事立法的目的和方針，對各項民法制度和民法規(guī)范起統(tǒng)帥和指導作用，是民事立法、執(zhí)法、守法及研究民法的總的指導思想。在我國現(xiàn)行的民事立法上，承認了平等原則、自愿原則、公平原則、誠實信用原則、守法原則以及公序良俗原則。X-中平等原則是民法的基礎(chǔ)原則；自愿原則反映了民法的法規(guī)特性；公平原則意在謀求當事人之間的利益平衡；誠實信用原則、守法原則和公序良俗原則對個人利益與個人利益之間的矛盾和沖突，以及個人利益與國家、社會利益之間的矛盾和沖突發(fā)揮雙重調(diào)整功能。民法的基本原則，是民
31、法及其經(jīng)濟基礎(chǔ)的本質(zhì)和特征的集中體現(xiàn)，是高度抽象的、最一般的民事行為規(guī)范和價值判斷準則。民法基本原則的意義，具體體現(xiàn)在：我國的民事立法上，確立了以下幾項民法的基本原則： (1) 平等原則。平等原則，也稱為法律地位平-g-原則。我國民法通則第3條明文規(guī)定，當事人在民事活動中的地位平等。平等原則集中反映了民事法律關(guān)系的本質(zhì)特征，是民事法律關(guān)系區(qū)別于其他法律關(guān)系的主要標志，是民法最基礎(chǔ)、最根本的一項原則。 (2)自愿原則。自愿原則，是指法律確認民事主體自由地基于其意志進行民事活動的基本準則。我國民法通則第4條規(guī)定，民事活動應(yīng)當遵循自愿原則。自愿原則的存在和實現(xiàn)，以平等原則的存在和實現(xiàn)為前提。只有在地
32、位獨立、平等的基礎(chǔ)上，才能保障當事人從事民事活動時的意志自由。自愿原則的核心是合同自由原則。 (3)公平原則。公平原則是指民事主體應(yīng)依據(jù)社會公認的公平觀念從事民事活動，以維持當事人之間的利益均衡。我國民法通則第4條規(guī)定，民事活動應(yīng)當遵循公平的原則。公平原則在民法上主要是針對當事人間的合同關(guān)系提出的要求，是當事人締結(jié)合同關(guān)系，尤其是確定合同內(nèi)容時，所應(yīng)遵循的指導性原則。 (4)誠實信用原則。我國民法通則第4條規(guī)定，民事活動應(yīng)當遵循誠實信用原則。我國民法通則將誠實信用原則規(guī)定為民法的一項基本原則，不難看出，誠實信用原則在我國法上有適用于全部民法領(lǐng)域的效力。誠實信用原則常被奉為“帝王條款”，有“君臨
33、法域”的效力。 (5)守法原則。民事主體的民事活動應(yīng)當遵守法律和行政法規(guī)。我國民法通則第6條將守法原則表述為：民事活動必須遵守法律，法律沒有規(guī)定的，應(yīng)當遵守國家政策?！边@是作為民法基本原則的守法原則的核心。守法原則是指民事主體的民事活動應(yīng)當遵守法律和行政法規(guī)中的強行性規(guī)范，不得有所違反，一旦違反，法律和行政法規(guī)將作出否定性評價，使民事主體的民事活動不按照民事主體的預(yù)期發(fā)生相應(yīng)的法律效果。 (6)公序良俗原則。公序良俗是公共秩序和善良風俗的合稱。公序良俗原則是現(xiàn)代民法一項重要的法律原則，是指一切民事活動應(yīng)當遵守公共秩序及善良風俗。在現(xiàn)代市場經(jīng)濟社會，它有維護國家社會一般利益及一般道德觀念的重要功
34、能。我國民法通則第7條規(guī)定，民事活動應(yīng)當尊重社會公德，不得損害社會公共利益，擾亂社會經(jīng)濟秩序。與誠實信用原則相仿，公序良俗原則具有填補法律漏洞的功效。這是因為公序良俗原則包含了法官自由裁量的因素，具有極大的靈活性，因而能處理現(xiàn)代市場經(jīng)濟中發(fā)生的各種新問題，在確保國家一般利益、社會道德秩序，以及協(xié)調(diào)各種利益沖突、保護弱者、維護社會正義等方面發(fā)揮極為重要的機能。一旦人民法院在司法審判實踐中，遇到宴法當時未能預(yù)見到的一些擾亂社會秩序、有違社會公德的行為，而又缺乏相應(yīng)的禁止性規(guī)定時，可直接適用公序良俗原則認定該行為無效。 五、案例分析題 45參考答案首先從合同入手，分析該合同的性質(zhì)，因為雙方是重大誤解
35、，所以可以得出雙方簽訂的合同為可撤銷的合同。據(jù)此，可以得出華夏商場具有撤銷權(quán)或變更權(quán)。從本題可知，正確的分析該誤解行為的性質(zhì)是解決此題的關(guān)鍵。 (1)該合同是可撤銷的合同。因為這是一個基于重大誤解而訂立的合同，根據(jù)我國合同法第54條的規(guī)定，因重大誤解訂立的合同，為可撤銷的合同。 (2)華夏商場有權(quán)主張撤銷權(quán)，因為根據(jù)我國民法通則的規(guī)定，在重大誤解的民事行為申，雙方當事人均享有撤銷權(quán)。當事人行使撤銷權(quán)的時間是自其知道或者應(yīng)當知道撤銷事由之El起1年，而本案中華夏商場行使撤銷權(quán)的時間尚未超過1年，因此華夏商場有權(quán)主張撤銷權(quán)。 (3)華夏商場享有撤銷權(quán)和變更權(quán)：(1)如果華夏商場主張撤銷該合同，則合
36、同因被法院撤銷而自始無效，華夏商場應(yīng)向甲公司返還貨款，雙方根據(jù)各自的過錯承擔締約過失責任；(2)如果華夏商場主張變更該合同價款，則合同因被法院變更而成為有效合同，華夏商場有權(quán)要求甲公司按照變更后的合同繼續(xù)履行或承擔違約責任；(3)如果華夏商場明確表示放棄撤銷權(quán)，則該合同成為有效合同，華夏商場應(yīng)向甲公司繼續(xù)履行合同或承擔違約責任。 46參考答案本題考查善意取得的相關(guān)知識點，本題的當事人較多，物的流轉(zhuǎn)也十分復(fù)雜，考生應(yīng)總體上把握，找出其中能產(chǎn)生法律關(guān)系的時間和行為。通過分析，可以得出吳某屬于善意取得行為。而武某不能構(gòu)成善意取得，這就要求考生認真分析善意取得的構(gòu)成要件，從中尋找突破。 (1)吳某能取
37、得對電腦的所有權(quán)，吳某構(gòu)成善意取得。共r6共有人對共有財產(chǎn)享有共同的權(quán)利，承擔共同的義務(wù)。在共同共有關(guān)系存續(xù)期間，部分共有人擅自處分共有財產(chǎn)的，一般認定無效。但第三人善意、有償取得該項財產(chǎn)的，應(yīng)當維護第三人的合法權(quán)益；對其他共有人的損失，由擅自處分共有財產(chǎn)的人賠償。在本案中，穆某作為共r6共有人，處分其共有財產(chǎn)，而吳某作為善意第三人，在并不知情的情況下，支付了相當?shù)膬r款，依法應(yīng)取得該電腦所有權(quán)。 (2)武某不能取得對電腦的所有權(quán)。根據(jù)我國物權(quán)法規(guī)定，動產(chǎn)善意取得必須符合如下構(gòu)成要件：第一，受讓人受讓動產(chǎn)時是善意的；第二，愛讓人以合理的價格有償受讓；第三，動產(chǎn)已經(jīng)交付給受讓人。第四，占有人必須是善意取得占有。如果占有人的占有不是基于所有人的意思取得的，占有人非法轉(zhuǎn)讓，善意第三人不能取得原物的所有權(quán)，所有人有權(quán)向第三人請求返還原物。本案中，由于電腦是被所有權(quán)人遺失，原物不基于所有人的意思喪失占有，因此不能菇用善意取得，武某不能取得有關(guān)所有權(quán)。
民法考試試題及答案.doc
