公司法之公司法基本制度(工管)學(xué)生.ppt

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第二章公司法 第一節(jié)公司和公司法第二節(jié)公司法的基本制度第三節(jié)有限責(zé)任公司第四節(jié)股份有限公司 改進(jìn) 加入當(dāng)下發(fā)生的案例公司人格否定制度的來(lái)源甲乙丙公司案例不夠嚴(yán)謹(jǐn)公司人格否定制度的案例解釋 第二章 公司法 通過(guò)本章的學(xué)習(xí) 要求學(xué)生了解掌握公司的分類 有限責(zé)任公司 股份有限公司和國(guó)有獨(dú)資公司的概念 特征 公司設(shè)立 變更和終止的法律規(guī)定 公司的組織機(jī)構(gòu) 應(yīng)用有限責(zé)任公司 股份有限公司的法律規(guī)定分析公司行為的合法性 了解公司法的原則和作用 股票 債券發(fā)行 轉(zhuǎn)讓的主要內(nèi)容以及公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度方面的主要內(nèi)容 教學(xué)目的 教學(xué)重點(diǎn) 公司的特征 種類有限責(zé)任公司與股份有限公司的同異公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度 教學(xué)難點(diǎn) 有限公司與股份公司的相同點(diǎn)和不同點(diǎn)公司人格否定制度的適用 時(shí)建中中國(guó)政法大學(xué) 一 公司的概念和種類 一 公司是依法成立的以營(yíng)利為目的的企業(yè)法人 特征1 依法成立 依公司法成立 類型法定 2 營(yíng)利目的 經(jīng)營(yíng)活動(dòng) 持續(xù)性 3 企業(yè)法人 獨(dú)立性 第七十二條公司成立后無(wú)正當(dāng)理由超過(guò)6個(gè)月未開(kāi)業(yè)的 或者開(kāi)業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)6個(gè)月以上的 可以由公司登記機(jī)關(guān)吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照 一 公司的概念和種類 二 二 公司的特征1 公司是按照 公司法 的規(guī)定設(shè)立的社會(huì)經(jīng)濟(jì)組織 2 公司是以營(yíng)利為目的的法人團(tuán)體 3 公司是企業(yè)法人 4 公司的所有權(quán)歸股東共同所有 5 公司最終由股東共同控制 三 公司的種類公司從不同的角度 可以有不同的分類 一 公司的概念和種類 三 公司從不同的角度 可以有不同的分類 人合公司 資合公司從公司對(duì)外活動(dòng)的信用基礎(chǔ)看 公司可以分為人合公司 資合公司 有限責(zé)任公司 股份有限公司 無(wú)限責(zé)任公司和兩合公司從股東的責(zé)任角度看 公司可以分為有限責(zé)任公司 股份有限公司 無(wú)限責(zé)任公司和兩合公司 有限責(zé)任公司和股份有限公司后面講有詳細(xì)介紹 無(wú)限責(zé)任公司概述 無(wú)限責(zé)任公司是由無(wú)限責(zé)任股東組成的公司 即股東除對(duì)公司負(fù)有一定的出資義務(wù)外 還須對(duì)公司債權(quán)人負(fù)直接的無(wú)限責(zé)任 而且各股東之間又是連帶負(fù)責(zé)的 兩合公司概述 兩合公司是由負(fù)無(wú)限責(zé)任的股東與負(fù)有限責(zé)任的股東兩種成員組成的公司 在這類公司里 無(wú)限責(zé)任股東除負(fù)有一定的出資義務(wù)外 還須對(duì)公司債權(quán)人承擔(dān)直接無(wú)限責(zé)任 而有限責(zé)任的股東 除有一定的出資義務(wù)外 只以其出資額為限對(duì)公司債權(quán)人負(fù)直接責(zé)任 多人公司 一人公司從股東人數(shù)的多少看 公司可分為多人公司和一人公司 三 公司的演變 一 公司的萌芽時(shí)期 二 公司的產(chǎn)生和發(fā)展階段 三 公司制度在我國(guó)的發(fā)展 四 公司法 概念公司法是調(diào)整公司的設(shè)立 組織活動(dòng) 解散 清算及其他對(duì)內(nèi)對(duì)外法律關(guān)系的法律規(guī)范的總稱 特征組織法 行為法 制定法 內(nèi)容多為強(qiáng)制性 具有國(guó)際性的國(guó)內(nèi)法 關(guān)于公司法 公司法 第一條 為了規(guī)范公司的組織和行為 保護(hù)公司 股東和債權(quán)人的合法權(quán)益 維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序 促進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展 制定本法 二 公司法的特征 1 公司法規(guī)范的對(duì)象是公司企業(yè)2 公司法是組織法 同時(shí)兼具活動(dòng)法的特性3 公司法主要由具有強(qiáng)制性的法律規(guī)范組成 體現(xiàn)了國(guó)家對(duì)微觀經(jīng)濟(jì)生活的干預(yù) 4 公司法是具有國(guó)際性的國(guó)內(nèi)法 公司法的基本原則 1 社會(huì)責(zé)任原則2 保護(hù)公司及其利益相關(guān)者權(quán)益原則3 權(quán)利制衡原則 關(guān)于社會(huì)責(zé)任原則 第五條公司從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng) 必須遵守法律 行政法規(guī) 遵守社會(huì)公德 商業(yè)道德 誠(chéng)實(shí)守信 接受政府和社會(huì)公眾的監(jiān)督 承擔(dān)社會(huì)責(zé)任 公司的合法權(quán)益受法律保護(hù) 不受侵犯 萬(wàn)科 捐款門(mén) 什么是公司的社會(huì)責(zé)任 參考答案 公司的社會(huì)責(zé)任就是指公司不能僅僅以最大限度地為股東們營(yíng)利或賺錢(qián)作為自己的唯一存在目的 而應(yīng)當(dāng)最大限度地增進(jìn)股東利益之外的其他所有社會(huì)利益 這種社會(huì)利益應(yīng)該包括雇員利益 消費(fèi)者利益 債權(quán)人利益 中小競(jìng)爭(zhēng)者利益 當(dāng)?shù)厣鐣?huì)利益 環(huán)境利益 社會(huì)弱者利益及整個(gè)社會(huì)利益等內(nèi)容 因此公司的社會(huì)責(zé)任更加強(qiáng)調(diào)的是對(duì)其他利益者的利益保護(hù) 以糾正立法上對(duì)股東們利益的過(guò)度保護(hù) 從而體現(xiàn)出法律的公平性 幾點(diǎn)疑問(wèn) 1 公司法 中并無(wú)關(guān)于社會(huì)責(zé)任的明確界定 但要求公司承擔(dān)社會(huì)責(zé)任 在實(shí)務(wù)中會(huì)不可避免的引起混亂 2 沒(méi)有明確由誰(shuí)監(jiān)管公司是否承擔(dān)了社會(huì)責(zé)任 造成法律條文無(wú)法落實(shí) 保護(hù)公司及其利益相關(guān)者權(quán)益原則 略 1 確認(rèn)股東的廣泛權(quán)利 特別是中小股東 2 確保公司債權(quán)人權(quán)利的實(shí)現(xiàn) 權(quán)利制衡原則 在規(guī)模較大的公司能夠更好的體現(xiàn)其作用 股東 大 會(huì)董事 會(huì) 監(jiān)事 會(huì) 第二節(jié)公司法的基本制度 一 公司的名稱和住所 一 公司的名稱 二 公司的住所二 公司的設(shè)立與成立 一 公司的設(shè)立 二 公司的成立三 公司的章程 例 甲乙丙丁擬共同組建一有限責(zé)任公司 以商品批發(fā)為主 甲乙丙丁分別為未來(lái)的公司取一個(gè)名稱 其中可以采用的是 A北京大地商貿(mào)公司B北京666商品貿(mào)易有限責(zé)任公司C中國(guó)北京商品貿(mào)易國(guó)際發(fā)展有限責(zé)任公司D北京匯通商品貿(mào)易有限責(zé)任公司 公司名稱登記 一個(gè)公司只能有一個(gè)名稱 有限公司 必須在公司名稱中表明有限責(zé)任公司或者有限公司字樣 股份有限公司 必須在公司名稱中表明股份有限公司或者股份公司字樣 公司的名稱一般由以下四個(gè)部分組成 行政區(qū)劃 商號(hào) 行業(yè) 組織形式 企業(yè)名稱不得冠以 中國(guó) 中華 全國(guó) 等字樣 除非特殊批準(zhǔn) 企業(yè)名稱應(yīng)當(dāng)使用國(guó)家規(guī)范的漢字 不得使用外國(guó)文字 漢語(yǔ)拼音字母 阿拉伯?dāng)?shù)字 公司設(shè)立制度 一 設(shè)立與成立的區(qū)別二 設(shè)立原則三 設(shè)立的方式發(fā)起設(shè)立募集設(shè)立 設(shè)立VS成立 公司設(shè)立是一種法律行為 公司成立則是公司設(shè)立成功的法律后果 設(shè)立活動(dòng)可能成功 也可能失敗 公司何時(shí)成立 營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起 公司成立 公司的設(shè)立原則 嚴(yán)格的準(zhǔn)則主義 備齊文件 行政登記 特殊行業(yè)須經(jīng)審批 與國(guó)計(jì)民生密切相關(guān)的行業(yè) 如銀行 保險(xiǎn)等 公司的設(shè)立方式 一 發(fā)起設(shè)立發(fā)起設(shè)立 是指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司 適用于有限責(zé)任公司和股份有限公司 二 募集設(shè)立募集設(shè)立 是指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分 其余部分向社會(huì)公開(kāi)募集或者向特定對(duì)象募集而設(shè)立公司 適用于股份有限公司 2005 03 26 時(shí)建中 中國(guó)政法大學(xué) 設(shè)立方式 發(fā)起設(shè)立 主要適用于中小公司 設(shè)立方式募集設(shè)立 適用于大型股份公司 募集設(shè)立可分為公募與私募兩種 公司設(shè)立的條件 第二十三條設(shè)立有限責(zé)任公司 應(yīng)當(dāng)具備下列條件 一 股東符合法定人數(shù) 二 股東出資達(dá)到法定資本最低限額 三 股東共同制定公司章程 四 有公司名稱 建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu) 五 有公司住所 第七十七條設(shè)立股份有限公司 應(yīng)當(dāng)具備下列條件 一 發(fā)起人符合法定人數(shù) 二 發(fā)起人認(rèn)購(gòu)和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額 三 股份發(fā)行 籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定 四 發(fā)起人制訂公司章程 采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò) 五 有公司名稱 建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu) 六 有公司住所 2005 03 26 時(shí)建中 中國(guó)政法大學(xué) 三個(gè)核心要素 1 投資者 2 資本 3 章程 三公司章程 一 概念是指公司必須具備的由發(fā)起設(shè)立公司的投資者制訂的 并對(duì)公司 股東 董事 監(jiān)事及公司高級(jí)管理人員具有約束力的調(diào)整公司內(nèi)部組織關(guān)系和經(jīng)營(yíng)行為的自治規(guī)則 公司章程是公司設(shè)立的最基本條件和最重要的法律文件 沒(méi)有章程公司就不可能成立 公司章程內(nèi)容涵蓋了公司中的所有重大問(wèn)題 規(guī)定了公司利益各方的權(quán)利和義務(wù)從而成為公司的最基本的法律文件 公司章程的內(nèi)容 絕對(duì)必要記載事項(xiàng)內(nèi)容相對(duì)必要記載事項(xiàng)任意記載事項(xiàng) 絕對(duì)必要記載事項(xiàng) 比如 第二十五條有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng) 一 公司名稱和住所 二 公司經(jīng)營(yíng)范圍 三 公司注冊(cè)資本 四 股東的姓名或者名稱 五 股東的出資方式 出資額和出資時(shí)間 六 公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法 職權(quán) 議事規(guī)則 七 公司法定代表人 八 股東會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng) 股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名 蓋章 第八十二條股份有限公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng) 一 公司名稱和住所 二 公司經(jīng)營(yíng)范圍 三 公司設(shè)立方式 四 公司股份總數(shù) 每股金額和注冊(cè)資本 五 發(fā)起人的姓名或者名稱 認(rèn)購(gòu)的股份數(shù) 出資方式和出資時(shí)間 六 董事會(huì)的組成 職權(quán)和議事規(guī)則 七 公司法定代表人 八 監(jiān)事會(huì)的組成 職權(quán)和議事規(guī)則 九 公司利潤(rùn)分配辦法 十 公司的解散事由與清算辦法 十一 公司的通知和公告辦法 十二 股東大會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng) 公司章程 第一章總則第一條根據(jù) 中華人民共和國(guó)公司法 和有關(guān)法律法規(guī) 制定本章程 第二條本公司 以下簡(jiǎn)稱公司 的一切活動(dòng)必須遵守國(guó)家的法律法規(guī) 并受國(guó)家法律法規(guī)的保護(hù) 第三條公司在深圳市工商行政管理局登記注冊(cè) 名稱 XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX住所 XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX第四條公司的經(jīng)營(yíng)范圍為 XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX公司應(yīng)當(dāng)在登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)從事活動(dòng) 第五條公司根據(jù)業(yè)務(wù)需要 可以對(duì)外投資 設(shè)立子公司和分公司 第六條公司的營(yíng)業(yè)期限為XX年 自公司核準(zhǔn)設(shè)立登記之日起計(jì)算 第二章股東第七條公司股東共個(gè) 1 股東姓名或名稱 XXXXXXXXXXX股東住所 XXXXXXXXXXX股東身份證號(hào)碼或執(zhí)照號(hào)碼 XXXXXXXXXXX2 股東姓名或名稱 XXXXXXXXXXX股東住所 XXXXXXXXXXX股東身份證號(hào)碼或執(zhí)照號(hào)碼 XXXXXXXXXXX3 第八條股東享有下列權(quán)利 第三章注冊(cè)資本第十二條公司注冊(cè)資本為人民幣XX萬(wàn)元 實(shí)收資本為人民幣XX萬(wàn)元 各股東出資情況如下 1 股東姓名或名稱 XXXXXXXXXXX出資額 人民幣XX萬(wàn)元出資比例 XX 出資形式 貨幣出資形式 可以用貨幣評(píng)估并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)首期出資額 人民幣XX萬(wàn)元2 股東姓名或名稱 XXXXXXXXXXX出資額 人民幣XX萬(wàn)元出資比例 XX 出資形式 貨幣出資形式 可以用貨幣評(píng)估并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)首期出資額 人民幣XX萬(wàn)元3 第四章股權(quán)轉(zhuǎn)讓第十六條公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán) 股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán) 應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意 股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書(shū)面通知其他股東征求同意 其他股東自接到書(shū)面通知之日起滿三十日未答復(fù)的 視為同意轉(zhuǎn)讓 其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的 不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買(mǎi)該轉(zhuǎn)讓的股權(quán) 不購(gòu)買(mǎi)的 視為同意轉(zhuǎn)讓 經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán) 在同等條件下 其他股東有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán) 兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的 協(xié)商確定各自的購(gòu)買(mǎi)比例 協(xié)商不成的 按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán) 第五章股東會(huì)第二十一條公司設(shè)股東會(huì) 股東會(huì)由全體股東組成 股東會(huì)是公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu) 第二十二條股東會(huì)行使下列職權(quán) 一 決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃 二 選舉和更換董事 決定有關(guān)董事的報(bào)酬事項(xiàng) 三 選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事 決定有關(guān)監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng) 四 審議批準(zhǔn)董事會(huì)或者執(zhí)行董事的報(bào)告 五 審議批準(zhǔn)監(jiān)事 會(huì) 的報(bào)告 六 審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案 決算方案 七 審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案 八 對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議 九 對(duì)發(fā)行公司債券作出決議 十 對(duì)股東轉(zhuǎn)讓出資作出決議 四 公司的能力 第一節(jié)公司的權(quán)利能力第二節(jié)公司的行為能力第三節(jié)公司的責(zé)任能力 公司的權(quán)利能力 一 公司權(quán)利能力的概述二 公司權(quán)利能力范圍的限制 一 性質(zhì)上的限制 二 法律上的限制 1 轉(zhuǎn)投資和提供擔(dān)保的限制法律規(guī)定2 發(fā)行債券的限制法律規(guī)定3 資金借貸的限制法律規(guī)定 公司的權(quán)利能力 一 概述 了解 公司的權(quán)利能力是指公司享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格 始于公司成立 止于公司終止 處于清算中的公司的權(quán)利能力受到限制 只能從事與清算有關(guān)的事宜 時(shí)建中中國(guó)政法大學(xué) 制約公司權(quán)利能力的因素 不同于自然人 法律限制 章程限制 公司法上的限制 其他法律法規(guī)的限制 商業(yè)銀行法 保險(xiǎn)法 證券法 轉(zhuǎn)投資的限制 15 性質(zhì)限制 擔(dān)保的限制 16 經(jīng)營(yíng)范圍 市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下的意義 公司的行為能力 一 公司行為能力概述二 公司的法定代表人和代理人三 代表行為或代理行為的構(gòu)成要件 時(shí)建中中國(guó)政法大學(xué) 公司的行為能力 股東 大 會(huì) 董事會(huì) 思考 二 會(huì) 的權(quán)限劃分機(jī)制 公司意思形成機(jī)關(guān) 決議 形成公司意思 經(jīng)理 執(zhí)行董事 董事長(zhǎng) 表示公司意思 公司意思表示機(jī)關(guān)法定代表人 第三十八條股東會(huì)行使下列職權(quán) 一 決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃 第四十七條董事會(huì)對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé) 行使下列職權(quán) 三 決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案 法定代表人 第13條 公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定 由董事長(zhǎng) 執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任 并依法登記 公司法定代表人變更 應(yīng)當(dāng)辦理變更登記 返回 代表行為或代理行為的構(gòu)成要件 1 具有代表人或代理人的資格2 以法人名義 公司印章 法定代表人簽章 3 在權(quán)限范圍內(nèi) 法定代表人的行為構(gòu)成公司的代表行為 一般要具備以下構(gòu)成要件 具有代表人的身份 以公司的名義 在權(quán)限范圍內(nèi)進(jìn)行 公司的責(zé)任能力 一 公司責(zé)任能力的概念二 公司民事責(zé)任能力1 主體2 行為3 具備一般侵權(quán)行為的要件三 公司行政責(zé)任能力四 公司刑事責(zé)任能力 公司的責(zé)任能力 公司的責(zé)任能力是指公司承擔(dān)因侵權(quán)行為所致的損害賠償?shù)呢?zé)任能力 企業(yè)法人對(duì)它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營(yíng)活動(dòng) 承擔(dān)民事責(zé)任 例 甲公司為國(guó)有獨(dú)資公司 乙公司為甲公司獨(dú)資舉辦的子公司 2006年 甲公司出資70 乙公司出資30 投資創(chuàng)辦丙有限責(zé)任公司 甲公司總經(jīng)理王某任該公司的董事長(zhǎng) 王某代表丙公司做出一項(xiàng)投資決策 結(jié)果導(dǎo)致丙公司損失50余萬(wàn)元 該損失應(yīng)由誰(shuí)承擔(dān) 現(xiàn)代公司 公司人格獨(dú)立 股東有限責(zé)任 優(yōu)點(diǎn) 使投資者實(shí)現(xiàn)了在盡可能減少風(fēng)險(xiǎn)的前提下追逐利潤(rùn)的愿望 刺激了人們對(duì)公司形式的普遍化認(rèn)同 缺點(diǎn) 被存有惡意的人利用 利用公司形式規(guī)避法律 特別是濫用公司法人人格 損害債權(quán)人利益或社會(huì)公共利益 揭開(kāi)公司面紗 判例規(guī)則 公司人格否定制度 公司法人人格否認(rèn)制度 揭開(kāi)公司面紗 公司人格否認(rèn)制度 disregardofcorporatepersonality 又稱 揭開(kāi)公司面紗 liftingtheveilofthecorporation 指為阻止公司獨(dú)立法人人格的濫用和保護(hù)公司債權(quán)人利益及社會(huì)公共利益 就具體法律關(guān)系中的特定事實(shí) 否認(rèn)公司與其背后的股東各自獨(dú)立的人格及股東的有限責(zé)任 責(zé)令公司的股東 包括自然人股東和法人股東 對(duì)公司的債權(quán)或公共利益直接負(fù)責(zé) 以實(shí)現(xiàn)公平 正義目標(biāo)之要求而設(shè)置的一種法律措施 第二十條公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任 逃避債務(wù) 嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的 應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任 三 公司人格否認(rèn)制度的適用范圍1 公司資本顯著不足或股東人數(shù)低于法律要求2 利用公司人格規(guī)避法律義務(wù)或合同義務(wù)及其他債權(quán)債務(wù)3 股東利用公司法人人格實(shí)施詐害行為4 股東對(duì)公司過(guò)度操縱規(guī)避法律的行為5 一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn) 例 甲公司為國(guó)有獨(dú)資公司 乙公司為甲公司獨(dú)資舉辦的子公司 2006年 甲公司出資70 乙公司出資30 投資創(chuàng)辦丙有限責(zé)任公司 甲公司總經(jīng)理王某任該公司的董事長(zhǎng) 1 王某代表丙公司做出一項(xiàng)投資決策 結(jié)果導(dǎo)致丙公司損失50余萬(wàn)元 該損失應(yīng)由誰(shuí)承擔(dān) 2 丙公司欠下巨額債務(wù)無(wú)力償還 并查出甲公司和乙公司虛假出資 實(shí)際上沒(méi)有履行任何出資義務(wù) 此時(shí) 該損失應(yīng)由誰(shuí)承擔(dān) 案例重現(xiàn)與模擬法庭 2000年7月原告A公司向B公司提供牛皮紙 雙方口頭約定貨到付款 原告按約提供給B公司價(jià)值為23000的牛皮紙 B公司收貨后 簽發(fā)一張23000元的轉(zhuǎn)帳支票給原告 次日 原告持支票向銀行提出付款 因 存款不足 無(wú)款支付 遭銀行退票 于是原告上門(mén)向B公司追款 B公司稱其沒(méi)錢(qián) 等有錢(qián)再付進(jìn)行搪塞 原告在多次與B公司交涉無(wú)果的情況下起訴二股東李某 張某 請(qǐng)求法院判令B公司的股東李某 張某償付這筆欠款 并負(fù)連帶清償責(zé)任 另查 B公司于1998年5月登記為有限責(zé)任公司 注冊(cè)資本50萬(wàn)元 由二股東組成 股東李某投入30萬(wàn)元 占60 股份 股東張某投股20萬(wàn)元 占40 的股份 張某系B公司的法定代表人 2005年B公司因未進(jìn)行年檢被工商管理部門(mén)吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照 處于停業(yè)狀態(tài) 原告A公司訴稱 B公司的操縱者二被告李某 張某利用其股東特有的地位 簽發(fā)空頭轉(zhuǎn)帳支票 采取欺詐原告的手段 損害了原告的合法權(quán)益 二被告理應(yīng)連帶清償原告貨款23000元 被告李某 張某辯稱 B公司經(jīng)工商部門(mén)合法登記 取得了公司獨(dú)立法人資格 根據(jù) 公司法 有關(guān)規(guī)定 該筆任務(wù)應(yīng)由B公司的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任 而不應(yīng)由B公司的股東清償 請(qǐng)求法院駁回原告的訴訟請(qǐng)求 本案爭(zhēng)執(zhí)焦點(diǎn)是 這筆貨款是由B公司清償還是由B公司的股東李某 張某清償 第二章公司法 五 公司的合并與分立 一 公司的合并公司合并的形式公司合并的程序公司合并的法律效果 二 公司的分立公司分立的形式公司分立的程序 L Oreal 1 HelenaRubinstein HR赫蓮娜 2 Lancome 蘭蔻 3 Biotherm 碧歐泉 kiehls 契爾氏 4 L OrealParis 巴黎歐萊雅 美爵士 Garnier 卡尼爾 羽西 小護(hù)士 INNEOV TheBodyShop 美體小鋪 5 CCBPARIS shuuemura 植村秀 Maybelline 美寶蓮 6 Vichy 薇姿 LaRoche posay 理膚泉 SkinCeuticals 修麗克 7 GiorgioArmaniParfums 阿瑪尼 RalphLaurenParfums 拉爾夫勞倫POLO caelParfums 卡夏爾 VIKTOR ROLF 一 公司合并 一 一 公司合并的概念 公司合并是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司通過(guò)訂立合并協(xié)議 按照法定形式和程序組成一個(gè)新的公司的法律行為 二 公司合并的特點(diǎn)1 公司合并是一種法律行為 通過(guò)公司之間訂立合并協(xié)議而產(chǎn)生 2 公司合并的法律后果是組成一個(gè)新的公司 若有限責(zé)任公司之間或股份有限公司之間進(jìn)行合并 新的公司與原公司性質(zhì)相同 若合并的公司性質(zhì)不同 新的公司即為股份有限公司 一 公司合并 二 3 公司合并有兩種形式 一是新設(shè)合并 即原合并各方解散 主體資格消滅 成立一個(gè)獨(dú)立的具有法人資格的公司 A B C A B的人格都消滅 產(chǎn)生新的人格C 新設(shè)合并會(huì)滅失原來(lái)各方的無(wú)形資產(chǎn) 例如 索尼和愛(ài)立信合并 就采用了原名稱的機(jī)械相加 索愛(ài)二是吸收合并 即兩個(gè)或者兩個(gè)以上公司合并時(shí) 其中一個(gè)或一個(gè)以上公司并入另一個(gè)公司 并入的公司依然存在 被并入的公司解散 A B A B的人格消滅 A的人格存續(xù) 二 公司分立 一 一 公司分立的概念公司分立是指一個(gè)公司依據(jù)法律 法規(guī)規(guī)定 分成兩個(gè)或者兩個(gè)以上公司的法律行為 二 公司分立的形式一是新設(shè)分立 指一個(gè)具有法人資格的公司分割成兩個(gè)或兩個(gè)以上的具有法人資格的公司 原公司法人資格消滅 A B C A公司的人格消滅 產(chǎn)生兩個(gè)或者兩個(gè)以上的新人格 二是派生分立 即將原公司的一部分分出去成立一個(gè)新公司 原公司繼續(xù)存在 但應(yīng)進(jìn)行工商行政變更登記 A A B B公司的人格派生出來(lái) A的人格繼續(xù)存續(xù) 二 公司分立 二 三 公司分立的法律后果公司分立產(chǎn)生以下法律后果 1 公司的存續(xù) 解散和設(shè)立 新設(shè)分立時(shí)原公司解散 設(shè)立公司進(jìn)行設(shè)立登記 派生分立時(shí)原公司繼續(xù)存續(xù) 新分出的公司進(jìn)行設(shè)立登記 2 股東的重新入股 原公司的股東可以根據(jù)自己的意愿或協(xié)議留在原公司或進(jìn)入新的公司 3 公司分立以后的各方 應(yīng)當(dāng)無(wú)條件地按照分立協(xié)議的決定接受自己的債權(quán)債務(wù) 甲公司因經(jīng)營(yíng)難以為繼 決定處置資產(chǎn)后歇業(yè) 乙公司得知后經(jīng)與甲公司協(xié)商 以承擔(dān)甲公司的銀行債務(wù)和安置甲公司職工為條件 取得了甲公司的全部資產(chǎn) 甲公司未經(jīng)清算即注銷 但甲公司的債權(quán)人周某尚有20萬(wàn)元未獲清償 關(guān)于該筆債務(wù)的承擔(dān) 下列哪一選項(xiàng)是正確的 A 乙公司合并了甲公司 該債務(wù)應(yīng)由乙公司承擔(dān)B 甲公司未經(jīng)清算即注銷 該債務(wù)應(yīng)由甲公司股東承擔(dān)C 公司登記機(jī)關(guān)允許甲公司不經(jīng)清算注銷 應(yīng)對(duì)周某承擔(dān)賠償責(zé)任D 該債務(wù)應(yīng)由甲公司股東和乙公司承擔(dān)連帶責(zé)任 第二章公司法 六 公司的資本 資產(chǎn)公司的資本可以指實(shí)繳資本 注冊(cè)資本 授權(quán)資本或發(fā)行資本 公司的資產(chǎn)是公司所擁有的全部財(cái)產(chǎn) 包括物權(quán) 無(wú)形財(cái)產(chǎn)權(quán)和債權(quán) 公司資本概述 公司資本是指公司章程確定并載明的股東出資總額 1 公司資本通常有以下幾種含義 1 注冊(cè)資本 2 發(fā)行資本 3 認(rèn)購(gòu)資本 4 實(shí)繳資本 實(shí)繳資本 公司股東實(shí)際向公司已經(jīng)繳納的資本 包括現(xiàn)金以及以貨幣計(jì)算的其他財(cái)產(chǎn) 注冊(cè)資本 公司登記成立時(shí)填報(bào)的財(cái)產(chǎn)總額 2 公司資本三原則 1 資本確定原則 2 資本維持原則 3 資本不變?cè)瓌t 第二十六條有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額 公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十 也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額 其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足 其中 投資公司可以在五年內(nèi)繳足 有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣三萬(wàn)元 法律 行政法規(guī)對(duì)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)定的 從其規(guī)定 第八十一條股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的 注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額 公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十 其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足 其中 投資公司可以在五年內(nèi)繳足 在繳足前 不得向他人募集股份 股份有限公司采取募集方式設(shè)立的 注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額 股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣五百萬(wàn)元 法律 行政法規(guī)對(duì)股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)定的 從其規(guī)定 三 股東出資的責(zé)任 以有限責(zé)任公司為例 第二十八條股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額 股東以貨幣出資的 應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開(kāi)設(shè)的賬戶 以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的 應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù) 股東不按照前款規(guī)定繳納出資的 除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外 還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任 第二章公司法 七 公司債公司債的概念公司債的種類 一 公司債的概念與分類 公司債特指公司 企業(yè)依照法定的條件和程序 以發(fā)行具有流通性的公司或企業(yè)債券的方式 向社會(huì)公眾募集資金而發(fā)生的金錢(qián)債權(quán)債務(wù)關(guān)系其債權(quán)人為社會(huì)一般公眾 且屬于借入金額巨大 借入期間較長(zhǎng) 借入條件同一 借入形式表現(xiàn)為有價(jià)證券的一種金錢(qián)債務(wù) 二 公司債的種類 1 記名公司債和無(wú)記名公司債2 轉(zhuǎn)換公司債和非轉(zhuǎn)換公司債3 擔(dān)保公司債和無(wú)擔(dān)保公司債 第二章公司法 八 公司的解散與清算 一 公司的解散解散的概念解散的原因 二 公司解散 一 一 公司解散的概念公司的解散是指已成立的公司 因法定事由或章程規(guī)定 喪失了經(jīng)營(yíng)能力 經(jīng)批準(zhǔn)注銷登記后 公司法人資格消滅的法律行為 二 公司解散的原因公司解散的原因有 1 公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn) 2 股東會(huì) 股東大會(huì) 決議解散 3 因公司合并或者分立需要解散的 4 國(guó)有獨(dú)資公司由國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國(guó)家授權(quán)的部門(mén)做出解散的決定 該國(guó)有獨(dú)資公司解散 5 二 公司解散 二 公司違反法律 行政法規(guī)被主管機(jī)關(guān)依法責(zé)令關(guān)閉的 應(yīng)當(dāng)解散 6 公司成立后無(wú)正當(dāng)理由超過(guò)6個(gè)月未開(kāi)業(yè)的 或者開(kāi)業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)6個(gè)月以上的 由公司登記機(jī)關(guān)吊銷其公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照 該公司應(yīng)當(dāng)解散 公司解散后 喪失其法人資格 進(jìn)入清算程序 應(yīng)及時(shí)公告 通知債權(quán)人 債務(wù)人進(jìn)行清算 甲 乙 丙三人共同設(shè)立云臺(tái)有限責(zé)任公司 出資比例分別為70 25 5 自2005年開(kāi)始 公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化 股東之間互不配合 不能作出任何有效決議 甲提議通過(guò)股權(quán)轉(zhuǎn)讓擺脫困境被其他股東拒絕 下列哪一選項(xiàng)是正確的 A 只有控股股東甲可以向法院請(qǐng)求解散公司B 只有甲 乙可以向法院請(qǐng)求解散公司C 甲 乙 丙中任何一人都可向法院請(qǐng)求解散公司D 不應(yīng)解散公司 而應(yīng)通過(guò)收購(gòu)股權(quán)等方式解決問(wèn)題 第二章公司法 二 公司的清算清算的概念清算的種類清算組清算的程序 三 公司清算 一 一 公司清算的概念清算是終結(jié)已解散公司的一切法律關(guān)系 處理公司剩余財(cái)產(chǎn)的程序 根據(jù)法律規(guī)定 公司除因合并或分立解散無(wú)需清算 以及因破產(chǎn)而解散的公司適用破產(chǎn)清算程序外 其他解散的公司 都應(yīng)當(dāng)按公司法的規(guī)定進(jìn)行清算 三 公司清算 二 二 公司清算組的成立公司依規(guī)定解散 應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)成立清算組 有限責(zé)任公司的清算組由股東組成 股份有限公司的清算組由股東大會(huì)確定其人選 逾期不成立的 債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成 人民法院應(yīng)受理申請(qǐng) 并及時(shí)指定清算組成員 進(jìn)行清算 三 公司清算 三 三 公司清算組的職權(quán)清算組在清算期間行使下列職權(quán) 清理公司財(cái)產(chǎn) 分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單 通知或公告?zhèn)鶛?quán)人 處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù) 清繳所欠稅款 清理債權(quán)債務(wù) 處理公司清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn) 代表公司參與民事訴訟活動(dòng) 某有限責(zé)任公司股東會(huì)決定解散該公司 其后股東會(huì) 清算組所為的下列哪一行為不違反我國(guó)法律的規(guī)定 A 股東會(huì)選派股東甲 股東乙和股東丙組成清算組 未采納股東丁提出吸收一名律師參加清算組的建議B 清算組成立后第15日 將公司解散一事通知了全體債權(quán)人并發(fā)出公告C 在清理公司財(cái)產(chǎn)過(guò)程中 清算組發(fā)現(xiàn)設(shè)備貶值 變現(xiàn)收入只能夠清償75 的債務(wù) 遂與債權(quán)人達(dá)成協(xié)議 剩余債務(wù)轉(zhuǎn)由股東甲負(fù)責(zé)償還 清算繼續(xù)進(jìn)行D 在編制清算方案時(shí) 清算組經(jīng)職代會(huì)同意 決定將公司所有的職工住房?jī)?yōu)惠出售給職工 并允許以部分應(yīng)付購(gòu)房款抵銷公司所欠職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用