五險一金常見法律風(fēng)險及防范

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五險一金常見法律風(fēng)險及防范 楊保全 律師 北京市岳成律師事務(wù)所 2010年10月28日第十一屆全 國人民代表大會常務(wù)委員會 第十七次會議通過 社會保 險法 并自2011年7月1日 起開始實施 標(biāo)志著我國的社會保險體制 又進入了一個新的階段 一 五險一金概述 一 五險一金指什么 俗稱的 五險 是指養(yǎng)老 醫(yī)療 工傷 失業(yè) 生育五種社會保險 一金 是指住房公積金 二 社會保險和商業(yè)保險一樣嗎 有本質(zhì)性的區(qū)別 區(qū)別 社會保險 商業(yè)保險 性質(zhì) 國家強制性 不以盈利為目的 投保人自愿 多投多得的原則 管理機構(gòu) 勞動保障部門的社保中心 保險公司 資金來源 企業(yè)和員工依法繳納 國家補貼 投保人的保費 保障水平 百姓生活的國家保障 根據(jù)保費的一次性經(jīng)濟補償 爭議解決 屬于勞動爭議 仲裁前置 民事糾紛 協(xié)商不成可直接起訴 三 社會保險費怎么繳 北京市各類社會保險繳費比例及繳費基數(shù) 項目 單位繳費比例 個人繳費比例 備注 養(yǎng)老保險 20 8 醫(yī)療保險 10 2 3元 失業(yè)保險 1 0 2 工傷保險 0 5 1 2 三檔 不繳費 按行業(yè)性質(zhì)確定繳費比例 生育保險 0 8 不繳費 須為北京市戶口或有 北京 市工作居住證 繳費基數(shù) 單位為工資總額 國家統(tǒng)計局 關(guān)于工資總額組成的規(guī)定 中指出工資總額是指各單 位在一定時期內(nèi)直接支付給本單位全體職工的勞動報酬總額 工資總額的計算應(yīng)以直 接支付給職工的全部勞動報酬為依據(jù) 包括獎金 津貼 補貼 加班費等收入 個人為本人上一年度月平均工資為基數(shù)繳納 四 北京市辦理社保與戶口有關(guān)系 嗎 險種 本市城鎮(zhèn) 外埠城鎮(zhèn) 本市農(nóng)村 外埠農(nóng)村 養(yǎng)老 單位20 個人8 單位20 個人8 單位20 個人8 單位20 個人8 失業(yè) 單位1 個人0 2 單位1 個人0 2 單位1 個人不繳 單位1 個人不繳 醫(yī)療 單位10 個人2 3 單位10 個人2 3 農(nóng)村勞動力 單位10 個人2 3 農(nóng)村勞動力 單位10 個人2 3 醫(yī)療 農(nóng)民工 單位1 個人不繳 農(nóng)民工 單位1 個人不繳 生育 單位0 8 個人不繳 限于有 北京市工 作居住證 的人 如果上養(yǎng)老 失 業(yè) 必須也上生育 上了養(yǎng)老 失業(yè)且 有 北京市工作居 住證 戶口不同導(dǎo)致的其他差別 目前北京市政策 農(nóng)業(yè)戶口在辦理社保時可以暫不參加養(yǎng) 老和失業(yè) 但存在賠償?shù)娘L(fēng)險 養(yǎng)老保險繳費基數(shù)不同 城鎮(zhèn)戶口繳費基數(shù)為該員工上一年度工資總額的稅前月均 工資 最低為2009年度北京市月社評工資4037元的40 即 1615元 本市農(nóng)業(yè)戶口的最低繳費基數(shù)為目前北京市農(nóng)民工最低工 資800元 外埠農(nóng)業(yè)戶口的最低繳費基數(shù)為2009年度北京市月社評工 資4037元的40 即1615元 戶口不同導(dǎo)致的其他差別 失業(yè)保險繳費基數(shù)不同 城鎮(zhèn)戶口最低繳費基數(shù)為1615元 農(nóng)業(yè) 戶口為800元 農(nóng)民工醫(yī)療保險 單位1 個人不繳 1 無 醫(yī)療保險手冊 藍本 2 只能在參加統(tǒng)籌地區(qū)選擇兩家醫(yī)院 3 只有住院可以報銷 門診費自費 4 就診前先到社保中心領(lǐng)取 就診卡 方可就診 5 不計算繳費年限 五 員工簽訂 放棄社保承諾書 是否就 免除了用人單位繳納社保的義務(wù) 很多用人單位認(rèn)為是短期用工 辦理社會保險很麻 煩 而且勞動者也提出不繳納社保 以現(xiàn)金補償?shù)?方式直接在工資中發(fā)放用人單位應(yīng)為勞動者繳納 的社會保險 并簽訂 放棄社保承諾書 這樣是否就免除了用人單位繳納社保的義務(wù)呢 答案是否定的 上述承諾書因違反了法律的強制性 規(guī)定而無效 勞動者隨時有權(quán)要求單位補辦各項社 保 二 社會保險常見法律問題 一 養(yǎng)老保險 1 怎么繳 北京地區(qū) 2 領(lǐng)取養(yǎng)老金的條件是什么 社會保險法 頒布前 一般來說 勞動者達到法定退休年齡 辦理退休手續(xù)后開始按月享受養(yǎng)老金待遇 直至死亡 但須 符合以下條件 1 1998年7月以后參加工作 達到法定退休年齡 繳費年限 累計滿15年的 2 1998年7月1日以前參加工作達到法定退休年齡 繳費年 限累計滿10年的 如果沒有達到法定退休年齡 或者累計繳費年限不足的 就 不能按月享受養(yǎng)老金待遇 只能一次性支付個人賬戶的儲 蓄額 社會保險法 帶來的養(yǎng)老金領(lǐng)取方式的變化 現(xiàn)行政策規(guī)定 享受基本養(yǎng)老保險待遇的最低繳費年限為 15年 繳費不足15年的 退休后不享受基礎(chǔ)養(yǎng)老待遇 其個 人賬戶存額一次性支付給本人 這種規(guī)定將基本養(yǎng)老保險 累計繳費不足15年但有意愿繼續(xù)繳費的人群拒之門外 社會保險法 改變了這一做法 社會保險法 第十六條規(guī) 定 參加基本養(yǎng)老保險的個人 達到法定退休年齡時累計繳 費不足15年的額 可以繳費至滿15年 按月領(lǐng)取基本養(yǎng)老 金 也可以轉(zhuǎn)入新型農(nóng)村社會養(yǎng)老保險或者城鎮(zhèn)居民社會 養(yǎng)老保險 按照國務(wù)院規(guī)定享受相應(yīng)的養(yǎng)老保險待遇 對于基本養(yǎng)老金的領(lǐng)取方式 取消了繳費不足15年的一次 性領(lǐng)取養(yǎng)老金的規(guī)定 考慮到一次性領(lǐng)取養(yǎng)老金不能對老 年人的生活提供持續(xù)的保障 難以實現(xiàn)社保的初衷 社會保 險法規(guī)定養(yǎng)老金將按月領(lǐng)取 3 退休后每月能領(lǐng)到多少養(yǎng)老金 基本養(yǎng)老金由基礎(chǔ)養(yǎng)老金和個人賬戶養(yǎng)老金組成 基礎(chǔ)養(yǎng) 老金為當(dāng)?shù)厣弦荒甓嚷毠ぴ缕骄べY的20 個人賬戶養(yǎng)老 金為個人賬戶存儲額處以120 計算公式為 基本養(yǎng)老金 基礎(chǔ)養(yǎng)老金 個人賬戶養(yǎng)老金 上年度全市職工月平均工資 20 個人賬戶累計存儲 額 120 舉例 趙某今年60歲辦理了退休手續(xù) 個人養(yǎng)老賬戶總額為 50000元 趙某每月領(lǐng)取的養(yǎng)老金 4037 20 50000 120 1224 元 4 單位不繳或者少繳養(yǎng)老保險怎么辦 單位不繳納養(yǎng)老保險 承擔(dān)補繳的風(fēng)險 單位不繳納養(yǎng)老保險 勞動者可以向單位所在地的勞動監(jiān) 察部門投訴 也可以向勞動爭議仲裁委員會提起勞動仲裁 不服仲裁的可以向人民法院提起訴訟 不給農(nóng)民工繳納養(yǎng)老保險的承擔(dān)補償?shù)娘L(fēng)險 根據(jù)目前北京市的政策 在給農(nóng)民工辦理社保時可以 暫不辦理養(yǎng)老和失業(yè)保險 但是如果農(nóng)民工主張因用人單 位未按規(guī)定為其建立養(yǎng)老保險或者未足額繳納養(yǎng)老保險費 致使農(nóng)民工不能按照規(guī)定享受養(yǎng)老保險待遇的 用人單位 要按照 北京市農(nóng)民工養(yǎng)老保險暫行辦法 的規(guī)定予以補償 雖然目前還不能補繳 但是單位承擔(dān)支付一次性補償金的 風(fēng)險 用人單位不給員工繳納養(yǎng)老保險還承擔(dān)行政處罰的風(fēng)險 社會保險費征繳暫行條例 用人單位未按照規(guī)定辦理養(yǎng)老保險的登記 變更或者 未按照規(guī)定數(shù)額繳納養(yǎng)老保險的 由勞動保障部門責(zé)令限 期改正 情節(jié)嚴(yán)重的 對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé) 任人員可以處以1000元以上5000元以下的罰款 情節(jié)特別 嚴(yán)重的 對對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員可 以處以5000元以上10000元以下的罰款 社會保險法 用人單位未按時足額繳納社會保險費的 由社會保險 費征繳機構(gòu)責(zé)令限期繳納或者補足 并自欠繳之日起 按日 加收萬分之五的滯納金 逾期仍不繳納的 由有關(guān)行政部門 處欠繳數(shù)額一倍以上三倍以下的罰款 二 基本醫(yī)療保險 用人單位不為員工辦理基本醫(yī) 療保險并繳納保險費 如果員 工患重病 單位將承擔(dān)巨額賠 償 根據(jù) 違反勞動法有關(guān)勞 動合同規(guī)定的賠償辦法 的相 關(guān)規(guī)定 如果用人單位沒有未 員工繳納醫(yī)療保險 除了要給 勞動者報銷按醫(yī)療保險規(guī)定所 承擔(dān)的相應(yīng)醫(yī)療費用之外 還 要支付勞動者相當(dāng)于醫(yī)療費用 25 的賠償費用 醫(yī)療保險建立異地就醫(yī)結(jié)算制度 社會保險法 第二十九條規(guī)定 參保人員醫(yī)療費用中應(yīng)當(dāng)由基本醫(yī)療保險基金支付的部分 由社會保險經(jīng)辦機構(gòu)與醫(yī)療機構(gòu) 藥品經(jīng)營單位直接結(jié)算 社會保險行政部門和衛(wèi)生行政部門應(yīng)當(dāng)建立異地就醫(yī)醫(yī)療 費用結(jié)算制度 方便參保人員享受基本醫(yī)療保險待遇 醫(yī)療期的勞動合同能夠終止嗎 案例 鄭某在北京市某會計師事務(wù)所做審計師近10年 了 2006年1月 鄭某與公司簽訂了至2009年12月31日 的勞動合同 2009年11月的一天 鄭某突然病倒了 醫(yī) 院一直為他開病假單 2010年元旦過后鄭某到單位遞 交病假單 卻被口頭通知合同期滿不再續(xù)簽 不用再交 病假條了 鄭某認(rèn)為 自己還處于規(guī)定醫(yī)療期 公司不 能解除勞動關(guān)系 所以不同意終止勞動合同 鄭某與單 位協(xié)商不成 向朝陽區(qū)勞動爭議仲裁委員會申請仲裁 要求公司恢復(fù)與自己的勞動關(guān)系 并支付病假工資 您認(rèn)為鄭某的主張能得到支持嗎 仲裁裁決支持了鄭某的請求 勞動爭議仲裁委員會認(rèn)為 鄭某因患病尚處于醫(yī)療期 公司 應(yīng)順延雙方勞動合同期限至該情形消失 故單位作出終止 勞動合同的決定 缺乏法律依據(jù) 應(yīng)予撤銷 恢復(fù)雙方的勞 動關(guān)系 法律依據(jù) 原勞動部頒布的 企業(yè)職工患病或非因工負(fù)傷醫(yī)療 期規(guī)定 第二條醫(yī)療期是指企業(yè)職工患病或非因工負(fù)傷停 止工作治療休息不得解除勞動合同的時限 第三條企業(yè)職工因患病或非因工負(fù)傷 需要停止 工作治療時 根據(jù)本人實際參加工作年限和在本 單位工作年限 給予三個月到二十四個月的醫(yī)療 期 第五條企業(yè)職工在醫(yī)療期內(nèi) 其病假工資 醫(yī)療 救濟費和醫(yī)療待遇按有關(guān)規(guī)定執(zhí)行 職工可以享受多長時間的醫(yī)療期 實際工作年限10年以下 實際工作年限10年以上 在本單位工作年限 規(guī)定醫(yī)療期 5年以下 3個月 5年以上 6個月 三 工傷保險 試用期是否需要繳納工傷保險 哪些情況構(gòu)成工傷 工傷保險待遇包含哪些 試用期是否需要繳納工傷保險 很多單位都存在試用期不為員工繳納社保費 少繳社保費或者等 試用期滿才繳社保費的現(xiàn)象 根據(jù) 勞動法 第72條規(guī)定 用人單位和勞動者必須依法參加社會 保險 繳納社會保險 試用期也要繳納社保 這是用人單位和勞動者的法定權(quán)利義務(wù) 試用期不繳納社保 單位可能會承擔(dān)巨額賠償?shù)娘L(fēng)險 案例 試用期內(nèi)沒有繳納保險發(fā)生工傷事故 北京一家著名的餐飲公司 在2010年3月1日面 試傳菜工孫某后感覺非常滿意立即通知其上崗 雖然該公司管理比較規(guī)范 一直為員工繳納社 會保險 但人力資源部的工作人員想還沒通過 試用期考核 就一直沒有去為孫某辦理工傷保 險 結(jié)果在2010年3月27日 孫某上班還不到一 個月時 在傳菜時不慎滑倒 左手骨折 經(jīng)鑒定 為7級傷殘 由于該公司沒有及時為孫某繳納 工傷保險 公司承擔(dān)了巨額賠償 應(yīng)當(dāng)認(rèn)定工傷的七種情形 1 在工作時間和工作場所內(nèi) 因工作原因受到事故傷害的 2 工作時間前后 在工作場所內(nèi)從事與工作有關(guān)的預(yù)備性或者收尾性工 作 受到事故傷害的 3 在工作時間和工作場所內(nèi) 因履行工作職責(zé)受到暴力等意外傷害的 4 患職業(yè)病的 5 因工外出期間 由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的 6 在上下班途中 受到機動車事故傷害的 7 法律 行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷的其他情形 視同工傷的三種情形 1 在工作時間和工作崗位 突發(fā)疾病死亡或者在48小時內(nèi) 經(jīng)搶救無效死亡的 2 在搶險救災(zāi)等維護國家利益 公共利益活動中受到傷害 的 3 職工原在部隊服役 因戰(zhàn) 因工負(fù)傷致殘 已取得革命傷 殘軍人證 到用人單位后舊傷復(fù)發(fā)的 不構(gòu)成工傷的情況 工傷保險條例 第十六條規(guī)定 下列三種情形不得認(rèn)定為工傷 1 因犯罪或者違反治安管理傷亡的 2 醉酒導(dǎo)致傷亡的 3 自殘或者自殺的 社會保險法 第三十七條規(guī)定 職工因下列情形之一導(dǎo)致本人在工作中 傷亡的 不認(rèn)定為工傷 1 故意犯罪 2 醉酒或者吸毒 3 自殘或者自殺 4 法律 行政法規(guī)規(guī)定的其他情形 案例 如何理解上下班途中 小徐是北京市某化工廠的職工 一天晚上5點 半下班后 小徐騎自行車回家 大約7點10分左 右 小徐在一個拐彎處被孫某駕駛的超速行使 的汽車撞傷 由于孫某沒有賠償能力 小徐申 請了工傷認(rèn)定 工傷認(rèn)定部門認(rèn)為 小徐屬于在上下班途中受 到機動車事故傷害 符合認(rèn)定為工傷的法定條 件 工傷保險待遇 發(fā)生工傷事故可以享受的工傷待遇 5 10級 解除或終止勞動關(guān)系的 由用人單位支付一次性醫(yī)療補助金和傷 殘就業(yè)補助金 因工死亡的工傷保險待遇 1 喪葬補助金 6個月統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資 2 供養(yǎng)親屬撫恤金 按照職工本人工資的一定比例發(fā)給由因工死亡職工省 錢提供主要生活來源 無勞動能力的親屬 3 一次性工亡補助金 48個月至60個月的統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資 具體標(biāo)準(zhǔn)由統(tǒng)籌地區(qū)的人民政府根據(jù)當(dāng)?shù)厍闆r規(guī)定 四 失業(yè)保險 申領(lǐng)失業(yè)保險金應(yīng)具備什么條件 失業(yè)保險條例 第十四條和 社會保險法 第四十五條均規(guī) 定了領(lǐng)取失業(yè)保險金的法定條件 1 失業(yè)前用人單位和本人已經(jīng)繳納失業(yè)保險費滿一年的 2 非因本人意愿中斷就業(yè)的 3 已辦理失業(yè)登記 并有求職要求的 在北京領(lǐng)取失業(yè)保險金的程序 1 由失業(yè)人員失業(yè)前所在的單位出具終止或者解除勞動關(guān) 系的證明 案例 勞瑪斯特 2 失業(yè)人員失業(yè)前所在的單位應(yīng)當(dāng)將失業(yè)人員的名單自終 止之日或解除勞動合同之日起7日內(nèi)報受理其失業(yè)保險業(yè) 務(wù)的經(jīng)辦機構(gòu)備案 并按要求提供終止或解除勞動合同的 證明 參加失業(yè)保險情況及繳費情況說明等材料 單位要注意法定義務(wù) 避免承擔(dān)行政責(zé)任的風(fēng)險 失業(yè)保險待遇 北京市的發(fā)放標(biāo)準(zhǔn)為北京市最低工資標(biāo)準(zhǔn)的70 至90 具體標(biāo)準(zhǔn)為 累計繳費時間 失業(yè)保險金發(fā)放標(biāo)準(zhǔn) 不滿5年 最低工資標(biāo)準(zhǔn)的70 5年不滿10年 最低工資標(biāo)準(zhǔn)的75 10年不滿15年 最低工資標(biāo)準(zhǔn)的80 15年不滿20年 最低工資標(biāo)準(zhǔn)的85 20年以上 最低工資標(biāo)準(zhǔn)的90 從第13個月起 一律最低工資標(biāo)準(zhǔn)的70 失業(yè)人員領(lǐng)取失業(yè)保險金的期限 根據(jù)失業(yè)人員失業(yè)前累計繳費時間確定 社會保險法 第四十六條 失業(yè)人員失業(yè)前用人單位和本 人累計繳費滿一年不足五年的 領(lǐng)取失業(yè)保險金的最長期 限為12個月 累計繳費滿五年不足十年的 領(lǐng)取失業(yè)保險金 的期限最長為18個月 累計繳費十年以上的 領(lǐng)取失業(yè)保險 金的期限最長為24個月 累計繳費時間 可以領(lǐng)取的失業(yè)金時間 1年以上不滿2年 3個月 2年以上不滿3年 6個月 3年以上不滿4年 9個月 4年以上不滿5年 12個月 5年以上 每滿一年增發(fā)一個月 最長不得超過24個月 五 生育保險 繳納生育保險后可以享受什么待遇呢 無法在北京地區(qū)繳納生育保險的 單位是否予以報銷相關(guān) 費用呢 生育保險待遇 法律依據(jù) 社會保險法 企業(yè)職工生育保險實行辦法 北京市企業(yè) 職工生育保險規(guī)定 生育保險待遇包括生育醫(yī)療費和生育津貼 以北京市為例 生育醫(yī)療費 包括女職工因懷孕 生育發(fā)生的醫(yī)療檢查費 接生費 手術(shù) 費 住院費和藥品費 生育津貼 按照女職工本人生育當(dāng)月的繳費基數(shù)除以30再乘以產(chǎn)假天數(shù) 計算 生育津貼為女職工產(chǎn)假期間的工資 生育津貼低于本人工資標(biāo)準(zhǔn) 的 差額部分由企業(yè)補足 北京市生育保險待遇還包括計劃生育手術(shù)醫(yī)療費用和國家 本市規(guī)定的 其他費用 在北京無法繳納生育保險的 是否能報銷相關(guān)費用呢 根據(jù)勞動部 關(guān)于女職工生育待遇若干問題的通知 的相關(guān)規(guī)定 女職工懷孕 在本單位的醫(yī)療機構(gòu)或者指定的醫(yī)療機構(gòu)檢查和分 娩時 其檢查費 接生費 手術(shù)費 住院費和藥費由所在單位負(fù)擔(dān) 費用由元醫(yī)療費用渠道開支 因此 沒有北京戶口或者 北京市工作居住證 的人員 雖然無法 參加北京市企業(yè)職工生育保險 但是并不是就不享受任何待遇了 用人單位要負(fù)責(zé)報銷相關(guān)費用 只不過資金來源不同罷了 三 住房公積金 一 住房公積金是否必須繳納 根據(jù)國務(wù)院1999年頒布的 住房公積金管理條例 的規(guī)定 凡在機 關(guān) 事業(yè)單位 社會團體和企業(yè)工作的職工和職工所在單位均應(yīng) 繳存住房公積金 企業(yè)的范圍包括 國有企業(yè) 外商投資企業(yè) 城鎮(zhèn)集體企業(yè) 城鎮(zhèn) 私營企業(yè)及民辦非企業(yè)單位 排除 鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè) 二 住房公積金由誰繳 繳納多少 單位和職工共同繳納 住房公積金的繳存額采取一年一定的方式 每個住房公積 金年度 本年7月1日至次年6月30日 的繳費基數(shù)為職工本 人上一年度 上年的1月1日至12月31日 的平均工資 北京市的繳存上限為上一年度北京市社平工資的 300 12 2 北京市的繳存比例 2008年7月1日起 北京市的繳存比例調(diào)整為單位和個人均 為12 北京市2010年7月1日至2011年6月30日的繳存上限 09年北京市社平工資 300 12 2 2906元 三 單位不繳 少繳住房公積金怎么辦 投訴 謝謝大家