土地登記相關(guān)法律知識

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1土地登記相關(guān)法律知識民法1、民法：調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范。2、實(shí)質(zhì)意義上的民法，不僅包括成文的民法典、其他成文的民事法律法規(guī)，還包括判例法及相關(guān)的習(xí)慣法；形式意義上的民法，僅指成文的以民法典命名的法律規(guī)范，如民法典和《民法通則》 。3、調(diào)整對象：1）平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系：(財產(chǎn)所有關(guān)系和財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系，所有關(guān)系是流轉(zhuǎn)關(guān)系的前提，流轉(zhuǎn)關(guān)系是所有關(guān)系的手段與媒介)a.作為民事主體的公民、法人或其他組織地位平等；b.當(dāng)時人意思表示自由；c.等價有償2）平等主體之間的人身關(guān)系：（人格關(guān)系和身份關(guān)系）a.當(dāng)事人主體平等；b.以特定人身利益為內(nèi)容，不直接具有財產(chǎn)性質(zhì)；c.與主體不可分割4、基本原則：平等、自愿、公平、等價有償、誠實(shí)信用、公序良俗、禁止權(quán)利濫用5、誠實(shí)信用原則：在大陸法系各國，它幾乎是民法中唯一的基本原則，號稱“帝王條款” ?；緝?nèi)容：1）任何民事主體要對他人講究信譽(yù)，恪守諾言，誠實(shí)不欺，依照善意的方式行使權(quán)利和履行義務(wù)。2）任何人應(yīng)當(dāng)充分尊重他人利益和社會公共利益，不得惡意加害于他人。要求平衡當(dāng)時人之間的各種權(quán)利沖突和矛盾。民事法律關(guān)系1、特征：1）民事法律關(guān)系參加者的法律地位平等；2）民事法律關(guān)系式民法在調(diào)整平等主體的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的過程中形成的以民事權(quán)利和民事義務(wù)為內(nèi)容的社會關(guān)系；3）民事法律關(guān)系的 保障措施具有財產(chǎn)性與補(bǔ)償性（一般不具有懲罰性）2、要素：主體、內(nèi)容、客體3、主體：簡稱民事主體，又稱民事權(quán)利義務(wù)的主體，指參加民事法律關(guān)系，享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的人4、客體：又稱標(biāo)的，是指民事權(quán)利和民事義務(wù)共同指向的對象。5、民事法律事實(shí)：是指能夠引起民事法律關(guān)系發(fā)生、變更或者消滅的客觀事實(shí)，簡稱法律事實(shí)。6、民事法律事實(shí)的分類：1）事件：不以人的意志為轉(zhuǎn)移，如：自然人的死亡，自然災(zāi)害，意外事故，時間的經(jīng)過；2）行為：受人的意志支配的有意識的活動。7、民事權(quán)利的分類：1）支配權(quán)、請求權(quán)、形成權(quán)、抗辯權(quán)形成權(quán)：指權(quán)利主體僅憑自己的行為，即可使自己與他人之間的法律關(guān)系發(fā)生變動的權(quán)利。如：撤銷權(quán)、追認(rèn)權(quán)、解除權(quán)、選擇權(quán)。2）絕對權(quán)和相對權(quán) 絕對權(quán)又稱對世權(quán)，是指效力及于一切人的民事權(quán)利，即絕對權(quán)的義務(wù)人士不特定的任何人，權(quán)利人不必借助于義務(wù)人的積極行為就可以自行實(shí)現(xiàn)的權(quán)利，如所有權(quán)，人身權(quán)，知識產(chǎn)權(quán)；相對權(quán)又稱對人權(quán)，義務(wù)人是特定人，權(quán)利人必須借助于義務(wù)人實(shí)施一定行為方可實(shí)現(xiàn)的權(quán)利，如債權(quán)。8、民事義務(wù)分類：1）積極義務(wù)：指以一定的作為為內(nèi)容的義務(wù)，如交付財物、完成2工作；2）消極義務(wù)：以一定的不作為為內(nèi)容，如所有權(quán)關(guān)系中義務(wù)主體的義務(wù)，容忍義務(wù)等。9、民事責(zé)任是對民事法律責(zé)任的簡稱。10、特征：1）民事責(zé)任是因為違反民事義務(wù)而承擔(dān)的法律后果；2）民事責(zé)任主要是一種財產(chǎn)責(zé)任；3）民事責(zé)任的范圍是與違法行為所造成的損害范圍相適應(yīng)（反映了補(bǔ)償性和復(fù)原性，主要不在懲罰） 。11、承擔(dān)民事責(zé)任的方式：停止侵害，排除妨礙，消除危險，泛海財產(chǎn)，回復(fù)原狀，修理、重作、更換，賠償損失，支付違約金，消除影響、回復(fù)名譽(yù)，賠禮道歉（后兩項不能被強(qiáng)制執(zhí)行）12、侵權(quán)責(zé)任具有補(bǔ)救性和制裁性的雙重性質(zhì)。13、侵權(quán)責(zé)任的分類：一般侵權(quán)責(zé)任和特殊侵權(quán)責(zé)任。14、一般侵權(quán)責(zé)任構(gòu)成要件：1）違法行為，是指違反了法律的強(qiáng)行性或禁止性的規(guī)定行為；2）損害事實(shí)；3）因果關(guān)系；4）主觀過錯，過錯的形態(tài)分故意和過失。 （特殊民事責(zé)任可以沒有主觀過錯這一條）15、特殊民事責(zé)任：1）高度危險作業(yè)致人損害的民事責(zé)任，是一種典型的霧過錯責(zé)任。2）動物致人損害的民事責(zé)任，動物飼養(yǎng)人或者管理人承擔(dān)。民事權(quán)利主體1、自然人的民事權(quán)利能力：是法律賦予自然人參加民事活動，享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。特征：平等性。2、公民從出生時起到死亡時止，具有民事權(quán)利能力，胎兒或者脫離母體的時間作為出生時間，心跳停止和呼吸停止作為自然死亡的一半標(biāo)志。3、關(guān)于胎兒利益的保護(hù)問題：尚未出生的胎兒不具被民事權(quán)利能力，不能享受民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)。遺產(chǎn)分割時，應(yīng)當(dāng)保留胎兒的集成份額。胎兒出生時是死體的，保留的份額按照法定繼承辦理。4、當(dāng)相互有繼承關(guān)系的若干人在同一時間中死亡的，若不能確定死亡的先后時間，推定沒有繼承人的人先死亡；死亡人各自都有繼承人的，如幾個死亡人輩分不同，推定長輩先死亡；輩分相同，推定同事死亡。宣告死亡又叫推定死亡或相對死亡，是指公民下落不明，超過了法律規(guī)定的時間，經(jīng)利害關(guān)系人的申請，由司法機(jī)關(guān)依照法定程序和方式宣告該公民死亡的一種法律推定。5、自然人的民事行為能力，指法律確認(rèn)自然人通過自己的行為充實(shí)民事法律活動，取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的能力。6、不滿 10 歲的，無；大于等于 10 小于 18 的，限制；大于等于 18 或者大于等于 16小于 18 的（以自己的勞動收入為主要生活來源的） ，完全7、不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人是限制民事行為能力人；不能辨認(rèn)自己行為的精神病人是無民事行為能力人8、宣告失蹤和宣告死亡 p489、監(jiān)護(hù)：是為了保護(hù)無民事行為能力人和限制民事行為能力人的人身和特定財產(chǎn)權(quán)利而由公民或社會組織對其予以監(jiān)督、管理、保護(hù)的制度。未成年人的監(jiān)護(hù)人；精神病人的監(jiān)護(hù)人順序：配偶、父母、成年子女10、監(jiān)護(hù)人職責(zé)：保護(hù)和管理被監(jiān)護(hù)人的財產(chǎn)，除非為了被監(jiān)護(hù)人的利益，否則監(jiān)護(hù)人不得處分被監(jiān)護(hù)人的財產(chǎn)。11、住所：是指民事主體進(jìn)行民事活動的主要基地和中心場所；經(jīng)常居住地，是指公民離開住所地最后連續(xù)居住一年以上的地方，但住院治療除外；居所可以有多個，而住所3只能有一個。12、法人特征：1）法人是按照一定方式組成的社會組織；2）是按照法定的條件和程序成立的；3）具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力；4）具有獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力13、法人的民事權(quán)利能力：法律賦予法人從事民事活動、享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格。 （與法人的民事行為能力同時產(chǎn)生同時消失）14、法人的民事行為能力：法人根據(jù)法律的規(guī)定，以其行為從事民事活動，取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的能力。15、法人成立的條件：有必要的財產(chǎn)和經(jīng)費(fèi)，有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所。16、非法人組織：雖不具有法人資格但可以以自己的名義從事民事活動的組織體。17、國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得成為普通合伙人；普通合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資；有限合伙人則可以用貨幣、實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)群里作價出資，但不能用勞務(wù)出資。18、有限合伙企業(yè)不能具有法人資格；有限合伙企業(yè)至少應(yīng)當(dāng)有一個普通合伙人，僅剩有限合伙人應(yīng)解散，僅剩普通合伙人轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)；有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)，有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對外代表有限合伙企業(yè)。民事法律行為1、民事法律行為的特征：1）民事法律行為是以發(fā)生一定民事法律后果為目的的行為；2）民事法律行為已意識表示為要素；3)民事法律行為是具有法律效力的合法行為2、分類：1）單方法律行為（形成權(quán)） 、雙方法律行為（一般合同、贈與）和共同法律行為（合伙合同、聯(lián)營合同） ；2）雙務(wù)法律行為（買賣）和單務(wù)法律行為（贈與、使用借貸等合同行為）3）諾成法律行為（買賣、租賃、公益性贈與）和實(shí)踐法律行為（交付標(biāo)的物，一般贈與）3、附條件與附期限的民事法律行為區(qū)別：期限是將來確定能到來的事實(shí)，而條件則屬于將來不確定的事實(shí)，它可能發(fā)生也可能不發(fā)生。4、無效民事行為的特征：當(dāng)然無效、完全無效、自始無效、確定的無效5、無效民事行為的類型：一方以欺詐、脅迫手段或乘人之危，使對方在違背真實(shí)意愿的情況下所為的；一方以欺詐、脅迫的手段訂立的損害國家利益的合同；個人、集體利益受損的屬于可變更、可撤銷民事行為。6、可變更、可撤銷的民事行為：有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)。7、特征：1）可撤銷的民事行為在撤銷之前已經(jīng)發(fā)生法律效力，其效力可以對抗任何人；2）可撤銷的民事行為，自行為成立時起超過一年當(dāng)事人才請求變更或者撤銷的，人民法院不予保護(hù)。8、類型：重大誤解的民事行為和顯失公平的民事行為。9、效力未定的民事行為特征：其是否發(fā)生效力尚未確定，須待其他的行為而確定。10、效力未定民事行為類別：1）限制民事行為能力人訂立的其依法不能獨(dú)立訂立的合同；2）無權(quán)代理人和表見代理人說訂立的合同；3）法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同；4）無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)所訂立的合同11、代理特征：代理人在代理活動中必須有獨(dú)立意思表示。12、代理種類：法定代理、委托代理、指定代理13、禁止濫用代理權(quán)：禁止自己代理，禁止雙方代理，禁止惡意串通414、無權(quán)代理的類型：沒有代理權(quán)的代理，超越代理權(quán)的代理，dialing 權(quán)已終止后的代理。15、表見代理（外表授權(quán)）：代理人雖然不具有代理權(quán)，但因一些外在表面現(xiàn)象，足以使善意第三人相信代理人對被代理人有代理權(quán)而與代理人為法律行為，由此產(chǎn)生的大陸效果直接由被代理人承擔(dān)的一種代理制度。屬于廣義的無權(quán)代理，效果同有權(quán)代理。時效與期限1、訴訟時效（消滅時效）：權(quán)利人在一定期間內(nèi)不行使權(quán)利，即喪失請求人民法院依訴訟程序強(qiáng)制義務(wù)人履行義務(wù)的權(quán)利。2、訴訟時效與除斥期間的區(qū)別：p128性質(zhì)不同，構(gòu)成要件不同，起算時間不同，效力不同，適用對象不同，期間的計算不同3、訴訟時效的種類：1）普通訴訟 2 年；2）特別訴訟 1 年：身體受到傷害要求賠償?shù)?，出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的，延付或拒付租金的，寄存財物被丟失或損毀的；3）因國際貨物買賣和技術(shù)進(jìn)出口合同發(fā)生糾紛的 4 年。4、權(quán)利的最長保護(hù)期限：從權(quán)利被侵害之日起超過 20 年的，人民發(fā)法院不予保護(hù)。5、訴訟時效期間中止條件：在訴訟時效期間的最后 6 個月內(nèi)，因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權(quán)的，訴訟時效中止。從中止時效的原因消除之日起，訴訟時效期間繼續(xù)計算。6、訴訟時效期間中斷：在訴訟時效期間進(jìn)行中，因法定事由的發(fā)生，致使已經(jīng)經(jīng)過的訴訟時效期間全部歸于無效，待中斷事由消除后，訴訟時效期間重新計算。7、法定事由：1）起訴；2）以請求、通知和催告等方式主張權(quán)利；3）義務(wù)人同意履行義務(wù)，又稱承認(rèn)或認(rèn)諾。物權(quán)概述1、物權(quán)的法律特征：1）物權(quán)是絕對權(quán)；2）物權(quán)具有追及效力和優(yōu)先效力：a.當(dāng)物權(quán)與債權(quán)并存時，物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)；b.同一標(biāo)的物上存在著兩個或兩個以上內(nèi)容或性質(zhì)相同的物權(quán)時，成立在先的物權(quán)優(yōu)先于成立在后的物權(quán)2、物權(quán)法的基本原則：物權(quán)法定，一物一權(quán)，物權(quán)公示3、預(yù)告登記：為保全一項請求權(quán)兒進(jìn)行的不動產(chǎn)登記，這項請求權(quán)所要達(dá)到的目的，是在將來發(fā)生不動產(chǎn)物權(quán)變動。所有權(quán)1、所有權(quán)權(quán)能：占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)、處分權(quán)2、處分權(quán)：是所有權(quán)內(nèi)容的核心，是擁有所有權(quán)的根本標(biāo)志，是決定物之命運(yùn)的一項權(quán)能。3、所有權(quán)的取得：原始取得，繼受取得，善意取得。4、原始取得：所有權(quán)首次產(chǎn)生或 不依賴于原所有人的意志為取得物的所有權(quán)。方式：1）生產(chǎn)；2）先占；3）添附：混合，附合，加工；4）發(fā)現(xiàn)埋藏物和隱藏物；5）拾得遺失物；6）國有化和沒收5、善意取得：是指受讓人以財產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移為目的，善意、對價受讓且占有該財產(chǎn)，即使出讓人無轉(zhuǎn)移所有權(quán)的權(quán)利，受讓人仍可取得該財產(chǎn)的所有權(quán)。6、善意取得構(gòu)成要件：1）受讓人須是善意的；2）受讓人必須支付了合理的價款；3）受讓人已經(jīng)占有了該財產(chǎn)。善意取得即可適用于動產(chǎn)，也可適用于不動產(chǎn)。不動產(chǎn)的轉(zhuǎn)5讓以辦理登記為物權(quán)變動的標(biāo)志，如果沒有完成登記，則受讓人不能主張善意取得。禁止或限制流通物不適用善意取得制度，例如：槍支彈藥、黃金、麻醉品等。貨幣和不記名證券是一種特殊的動產(chǎn)，誰持有就成為其權(quán)利主體，因此適用善意取得制度。記名證券不適用善意取得。7、共同共有和按份共有的區(qū)別：成立的原因不同，標(biāo)的物不同，權(quán)利的享有不同，對第三人形式權(quán)利的不同，分割共有物的限制不同。8、建筑物區(qū)分所有權(quán)：《物權(quán)法》第 70 條規(guī)定：業(yè)主對建筑物內(nèi)的住宅、經(jīng)營性用房等專有部分享有所有權(quán)，對專有部分以外的共有部分享有共有和共同管理的權(quán)利。9、建筑物各區(qū)分所有人的專有權(quán)：《物權(quán)法》第 77 條規(guī)定：業(yè)主不得違反法律、法規(guī)以及管理規(guī)約，將住宅改變?yōu)榻?jīng)營性用房。業(yè)主將住宅改變?yōu)榻?jīng)營性用房的，除遵守法律、法規(guī)以及管理規(guī)約外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)有利害關(guān)系的業(yè)主同意。10、相鄰關(guān)系與地役權(quán)的區(qū)別：1）相鄰關(guān)系是土地所有權(quán)或使用權(quán)的當(dāng)然限制或擴(kuò)張，是法定的；地役權(quán)是土地所有權(quán)人或使用權(quán)人之間因協(xié)議而產(chǎn)生的權(quán)利的限制和擴(kuò)張，是意定的；2）相鄰關(guān)系不是獨(dú)立的權(quán)利，是權(quán)力本身的限制或擴(kuò)張；而地役權(quán)是獨(dú)立的權(quán)利，屬于物權(quán)的一種；3）相鄰關(guān)系所生的權(quán)利義務(wù)不能單獨(dú)地取得或喪失，他不因相對人的意思而取得、喪失和變更；地役權(quán)可因相對人的意思而取得、喪失和變更，其取得、喪失和變更有一定的原因；4）相鄰關(guān)系的成立和對抗第三人不許經(jīng)過登記；而地役權(quán)的成立需經(jīng)登記才能對抗第三人；5）相鄰關(guān)系中當(dāng)事人行使權(quán)利是通常是無償?shù)?；而地役?quán)的取得既可使無償?shù)模部梢允怯袃數(shù)?。用益物?quán)1、建設(shè)用地使用權(quán)特征：1)建設(shè)用地使用權(quán)的主體是符合法定條件的公民和法人；2）建設(shè)用地使用權(quán)的客體為國家所有的土地；3）建設(shè)用地使用權(quán)是從國家土地所有權(quán)中分離出來的用益物權(quán)；4）建設(shè)用地使用權(quán)具有排他性，是一項獨(dú)立的物權(quán)。2、建設(shè)用地使用權(quán)取得：有償出讓（招標(biāo)、拍賣、掛牌、協(xié)議） ，劃撥3、土地承包經(jīng)營權(quán)的特征：1）承包經(jīng)營合同是確認(rèn)土地承包經(jīng)營權(quán)的主要依據(jù)；2）土地承包經(jīng)營權(quán)的主體是公民或集體組織；3）土地承包經(jīng)營權(quán)的客體為全民所有的土地和集體所有的土地；4）土地承包經(jīng)營權(quán)屬于一種新型的用益物權(quán)4、宅基地使用權(quán)的特征：1）宅基地使用權(quán)屬于一種用益物權(quán)，宅基地的所有權(quán)依然屬于集體所有；2）宅基地使用權(quán)的主體是公民，而且主要為農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的成員；3）宅基地使用權(quán)的客體主要是集體所有的用于建造住宅及其附屬設(shè)施；4）宅基地使用權(quán)必須遵循法定的申請程序，經(jīng)過有關(guān)部門的批準(zhǔn)后方可取得；5）宅基地使用權(quán)受國家法律的保護(hù)，非經(jīng)法定程序，任何機(jī)關(guān)和個人都不得任意剝奪公民依法取得的宅基地使用權(quán)。5、海域使用權(quán)的特征：6、地役權(quán)的特征：1）地役權(quán)是利用他人的不動產(chǎn)的一種權(quán)利；2）地役權(quán)是為了提高自己不動產(chǎn)的效益；3）地役權(quán)是按照合同設(shè)立的。擔(dān)保物權(quán)1、抵押權(quán)的標(biāo)的：1）可以作為抵押權(quán)標(biāo)的的財產(chǎn)：建設(shè)用地使用權(quán)，學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等一公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體的非教育設(shè)施、非醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和非其它社會公益設(shè)施；2）禁止抵押的財產(chǎn)：宅基地，學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等一公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其它社會公益設(shè)施。2、浮動抵押的條件：1）設(shè)立浮動抵押的主體限于企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者。除了上述三種主體，國家機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體、事業(yè)單位、非農(nóng)業(yè)生產(chǎn)者的自然人都不可6以設(shè)立浮動抵押；2）設(shè)立浮動抵押的財產(chǎn)限于生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品。除此之外的不動產(chǎn)和動產(chǎn)都不得設(shè)立浮動抵押。3、抵押權(quán)登記：《物權(quán)法》第 187 條規(guī)定，正在建造的建筑物，抵押權(quán)自登記時設(shè)立。 《物權(quán)法》第 188 條規(guī)定，正在建造的船舶、航空器以及交通運(yùn)輸工具抵押的抵押權(quán)只抵押合同生效時設(shè)立，未經(jīng)登記不得對抗善意第三人。4、最高額抵押的特征：最高額抵押擔(dān)保的對象具有不特定性；最高額抵押時對一定期限內(nèi)連續(xù)發(fā)生的債作擔(dān)保。5、抵押權(quán)針對動產(chǎn)和不動產(chǎn)，不講占有，而質(zhì)權(quán)針對動產(chǎn)，講占有。6、不可質(zhì)押的：土地使用權(quán)證，房產(chǎn)證，保單7、留置權(quán)的特征：1）留置權(quán)是法定的擔(dān)保物權(quán)。 《物權(quán)法》第 239 條規(guī)定：同一動產(chǎn)上已設(shè)立抵押權(quán)或者質(zhì)權(quán)，該動產(chǎn)又被留置的，留置權(quán)人優(yōu)先受償。2）留置權(quán)只發(fā)生在特定的合同關(guān)系中，比如運(yùn)輸，保管財產(chǎn)。合同的概述1、合同的特征：1）合同當(dāng)事人的法律地位平等；2）合同是在當(dāng)事人自愿基礎(chǔ)上進(jìn)行的民事法律行為；3）合同是雙方或多方的民事法律行為；4）合同是關(guān)于民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。2、合同的分類：1）雙務(wù)合同和單務(wù)合同；2)諾成合同和實(shí)踐合同3、保證方式:1）一般保證：保證人對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任的權(quán)利就是先訴抗辯權(quán)；2）連帶責(zé)任保證：如果保證合同當(dāng)事人雙方對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。4、定金：合同當(dāng)事人一方為保證合同的履行，在合同訂立時或履行前，給付對方一定數(shù)額金錢的擔(dān)保方式。5、定金罰則：根據(jù)法律的規(guī)定，給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。6、定金的數(shù)額：由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的 20%。7、定金與預(yù)付款的區(qū)別：1）定金是合同的擔(dān)保方式，具有擔(dān)保合同履行的作用，而預(yù)付款屬于合同履行的一部分，不具有擔(dān)保作用；2）因交付定金而成立的定金合同是從合同，定金本身具有證明主合同成立的效力，而交付預(yù)付款是主合同內(nèi)容的一部分，沒有證約作用；3）當(dāng)事人不履行和同事，交付或者接受定金的應(yīng)使用定金罰則，或喪失定金，或雙倍返還；而交付或者接受預(yù)付款的則要承擔(dān)違約責(zé)任。8、要約條件：1）要約必須是特定人的意思表示；2）要約是以訂立合同為目的的意思表示；3）要約是向要約人希望與其締結(jié)合同的相對人發(fā)出的意思表示；4）要約的內(nèi)容必須具體確定。9、要約與要約邀請的區(qū)別（內(nèi)容能否決定合同的主體框架）：1）目的和效果不同：要約得到的回應(yīng)是承諾，要約邀請得到的回應(yīng)是要約；2）對象不同：要約對象特定，要約邀請對象不特定；3）內(nèi)容不同：要約具有合同的主體框架；4）法律約束力不同：要約發(fā)出后，在一定期間對要約人是有約束力的，要約邀請沒有任何約束力。10、要約邀請的形式：寄送的價目表，拍賣公告，招標(biāo)公告，招股說明書，商業(yè)廣告；懸賞廣告是要約。11、要約的撤回：要約可以撤回，撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時到達(dá)受要約人。12、要約的撤銷：要約可以撤銷，撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。713、要約撤回與撤銷的區(qū)別：1）發(fā)生時間不同：合同生效前和生效后；2）性質(zhì)不同：前者等于沒有要約，后者等于反悔。14、承諾的要件：承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容完全一致，受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。15、承諾的撤回：在發(fā)車承諾后，承諾生效前，受要約人宣告收回所發(fā)出的承諾，取消其效力的行為。16、締約過失責(zé)任，應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任的：1）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；2）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；3）有其他違背誠實(shí)信用原則的行為。合同的變更與解除1、合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的通知義務(wù)：債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。2、合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓：債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。3、法定解除條件：1）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；2）拒絕履行；3）遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后再合理期限內(nèi)仍未履行；4）遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為只是不能實(shí)現(xiàn)合同目的；5）法律規(guī)定的其他情形。合同的履行與終止1、合同履行的原則：全面履行原則，誠實(shí)信用原則。2、雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)：1）同時履行抗辯權(quán)：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時履行；2）不安抗辯權(quán)：在雙務(wù)合同中有先給付義務(wù)的當(dāng)事人在有證據(jù)證明后給付人具有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的情況時，可以中止自己先給付義務(wù)的履行。a.經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；b.轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；c.喪失商業(yè)信譽(yù)；d.有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。只有在有確切的證據(jù)證明后給付義務(wù)人具有不能進(jìn)行對待給付的現(xiàn)實(shí)危險，危機(jī)先給付義務(wù)人的債權(quán)實(shí)現(xiàn)時，才能行使不安抗辯權(quán)；3）先履行抗辯權(quán)：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。3、引起合同終止的原因：抵消、提存、混同。違約責(zé)任1、違約責(zé)任：違反合同的責(zé)任，指合同當(dāng)事不履行或不適當(dāng)履行合同義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。2、違約責(zé)任的形式：1）繼續(xù)履行；2）支付違約金：當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款；3）違約損害賠償。3、違約的免責(zé)事由：不可抗力，受害人的過錯，免責(zé)條款。4、免責(zé)條款無效的：1）造成對方人身傷害的；2）因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。8行政法1、行政法：指調(diào)整和控制行政權(quán)運(yùn)行的法律規(guī)范的總稱。2、調(diào)整對象：行政關(guān)系和監(jiān)督行政關(guān)系3、行政法的特點(diǎn):1）形式上的特點(diǎn)：a.尚無統(tǒng)一、完整的主體行政法典；b.有統(tǒng)一的行政程序法典；c.行政法規(guī)范機(jī)器存在形式特別多；2）內(nèi)容上：a.內(nèi)容廣泛，數(shù)量龐大；b.易于變動，穩(wěn)定性弱；c.實(shí)體規(guī)范與程序規(guī)范交織。4、行政法基本原則：1）行政合法性原則；2）行政合理性原則：產(chǎn)生的主要原因是由于行政自由裁量權(quán)的存在；3）行政應(yīng)急性原則：面臨突發(fā)事件，甚至停止某些憲法權(quán)利和大量權(quán)利、中斷某些憲法和法律條款實(shí)施、或突破一般行政程序規(guī)范的行為，但不得限制和剝奪生命權(quán)、語言權(quán)、宗教信仰權(quán)等基本人權(quán)。行政主體1、行政主體：享有國家行政權(quán)力，能以自己的名義從事行政管理活動，并獨(dú)立承擔(dān)由此產(chǎn)生的法律責(zé)任的組織。2、行政機(jī)關(guān)：按照憲法和有關(guān)組織法的規(guī)定設(shè)立，依法享有并運(yùn)用國家行政權(quán)，負(fù)責(zé)對國家各項行政事務(wù)進(jìn)行組織、管理、監(jiān)督和指揮的國家機(jī)關(guān)。P3243、行政機(jī)關(guān)的特征：1）執(zhí)行性和法律從屬性；2）相對獨(dú)立性；3）組織體系上實(shí)行領(lǐng)導(dǎo)從屬制，決策體制上實(shí)行首長負(fù)責(zé)制；4）社會性、專業(yè)性和服務(wù)性。4、行政機(jī)關(guān)的分類:1）中央行政機(jī)關(guān)和地方行政機(jī)關(guān)：a.國務(wù)院；b.國務(wù)院各部、委員會；c.國務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)；d.國務(wù)院各部、委管理的國家局；e.國務(wù)院的辦公和辦事機(jī)構(gòu)；2）一般權(quán)限的行政機(jī)關(guān)和部門權(quán)限的行政機(jī)關(guān)；3）派出機(jī)關(guān)與派出機(jī)構(gòu)5、公務(wù)員：國家依法定方式和程序任用，在中央和地方國家行政機(jī)關(guān)中依法行使行政職權(quán)、執(zhí)行行政職務(wù)、納入國家行政編制、由國家財政負(fù)擔(dān)工資福利的工作人員。 （工勤不是公務(wù)員）6、公務(wù)員分類：政務(wù)類公務(wù)員（特別職公務(wù)員）和業(yè)務(wù)類公務(wù)員（一般職公務(wù)員）7、公務(wù)員的義務(wù)和權(quán)力：p3308、被授權(quán)組織：依照法律、法規(guī)授權(quán)而行使特定行政職能的非國家機(jī)關(guān)組織。9、受委托組織：受行政機(jī)關(guān)委托行使特定行政管理權(quán)的非國家機(jī)關(guān)的組織。行政行為概述1、行政行為的特征：1）行政行為是執(zhí)行法律的行為；2）行政行為具有一定的裁量性；3）行政主體在實(shí)施行政行為時，具有單方意志性；4）行政行為是以國家強(qiáng)制力為保障實(shí)施的，帶有強(qiáng)制性。2、行政行為的效力：1）確定力；2）拘束力；3）執(zhí)行力。3、行政行為的分類：1）抽象行政行為：是指行政主體針對不特定的行政管理對象實(shí)施的行政行為，包括行政主體制定行政法規(guī)和行政規(guī)章的行為，也即行政立法行為，也包括行政主體制定其他規(guī)范性文件和行政措施、發(fā)布行政命令、通知、通告、決議、決定的行為等；具體行政行為：是指國家行政主體針對特定的行政管理對象實(shí)施的行政行為，包括行政許可、行政強(qiáng)制、行政處罰等行為，通常以具體、完整的行政決定的形式表現(xiàn)出來；92）依職權(quán)行政行為和依申請行政行為。主要的行政行為1、行政立法的性質(zhì)：既具有行政的性質(zhì)，是一種抽象行政行為，又具有立法的性質(zhì)，是一種準(zhǔn)立法行為。2、行政立法主體：1）國務(wù)院：制定行政法規(guī)；2）國務(wù)院各部門；3）省、自治區(qū)、直轄市人民政法和較大的市人民政府。較大的市：是指省、自治區(qū)的人民政府所在地的市，經(jīng)濟(jì)特區(qū)所在地的市，以及經(jīng)國務(wù)院批注的較大的市，共 19 個。重慶（直轄市） ，唐山、大同、包頭、大連、鞍山、撫順、吉林、齊齊哈爾、青島、無錫、淮南、洛陽、寧波、淄博、邯鄲、本溪、蘇州、徐州等 18 個。3、行政許可的特點(diǎn)：1）行政許可是依申請的具體行政行為；2）行政許可是一種受益性行政行為；3）行政許可存在的前提是法律的一般禁止；4）行政許可一般為要式行政行為。4、行政許可的設(shè)定權(quán)限：p352 圖5、行政許可實(shí)施的一般程序（重要期限）：1）補(bǔ)證告知應(yīng)在 5 日內(nèi)一次做出，否則視為受理申請；2）一機(jī)關(guān)決定 20 日，經(jīng)本機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)可延長 10 日。平級多機(jī)關(guān) 45日，經(jīng)本級政府負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)可延長 15 日?？缂壎鄼C(jī)關(guān)，下級在 20 日內(nèi)審查完畢；3）準(zhǔn)予許可的，自決定之日起 10 日內(nèi)頒證；4）聽證、招標(biāo)、拍賣、檢驗、檢測、檢疫等時間另計；5）需延續(xù)的在屆滿 30 日前申請，行政機(jī)關(guān)在屆滿前決定；6）聽證：權(quán)利人在被告知聽證權(quán)利之日 5 日內(nèi)申請聽證。行政機(jī)關(guān)在 20 日內(nèi)組織聽證，并在聽證 7 日前告知聽證時間、地點(diǎn)。6、行政許可的撤銷：對不具備申請資格或不符合法定條件的申請人準(zhǔn)予行政許可的要撤銷。7、行政許可的注銷：因不可抗力導(dǎo)致行政許可事項無法實(shí)施的。8、行政處罰是對外，行政處分是對內(nèi)。9、行政處罰的種類：1）警告；2）罰款；3）沒收違法所得、沒收非法財物；4）責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)；5）暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照；6）行政拘留：只能由公安機(jī)關(guān)決定和執(zhí)行；不適用于精神病患者、不滿 14 歲的公民以及孕婦或者正在哺乳自己一周歲以內(nèi)的嬰兒的婦女、我國的法人和其他組織。10、行政處罰的設(shè)定：1）法律：6 條均可；2）行政法規(guī)（國務(wù)院）：1-5 條；3）地方性法規(guī)（省級、自治區(qū)、較大市）：1-4 條；4）規(guī)章（地方人民政府）：1-2 條。11、行政處罰的簡易程序：又叫當(dāng)場處罰程序。條件：1）違法事實(shí)確鑿；2）法定依據(jù)明確；3）對公民處 50 元以下，對法人或者其他組織處 1000 元以下的罰款或者警告。12、行政處罰的聽證程序：條件：1）適用于責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款；2）當(dāng)事人在行政機(jī)關(guān)告知其有權(quán)申請后的三日內(nèi)提出聽證申請。13、當(dāng)場收繳罰款的情形：依法給予 20 元以下罰款的。14、代執(zhí)行：是指行政強(qiáng)制執(zhí)行機(jī)關(guān)或者第三人代替義務(wù)人履行法定義務(wù)，并向義務(wù)人征收必要費(fèi)用的強(qiáng)制執(zhí)行措施。15、執(zhí)行罰：即行政強(qiáng)制執(zhí)行加冠對拒不履行不作為義務(wù)或不可替代作為義務(wù)的義務(wù)主體，科以金錢給付義務(wù)，以促使其履行義務(wù)的強(qiáng)制執(zhí)行措施。16、直接強(qiáng)制執(zhí)行分類：1）人身強(qiáng)制執(zhí)行：強(qiáng)制拘留、傳喚、隔離；2）財產(chǎn)強(qiáng)制執(zhí)行。行政程序101、行政程序的基本原則：1）公開原則：依據(jù)必須公開，信息公開，過程公開，決定公開；2）效率原則（首長負(fù)責(zé)制）：時效制度、代理制度、不停止執(zhí)行制度、緊急處置制度、委任制度、排除行政障礙制度和行政協(xié)助制度。2、行政復(fù)議管轄中一般管轄的兩個例外：1）對海關(guān)、金融、國稅、外匯管理等實(shí)行垂直領(lǐng)導(dǎo)的行政機(jī)關(guān)和國家安全機(jī)關(guān)的具體行政行為不服的，只能向上一級主管部門申請行政復(fù)議；2）不服國務(wù)院部門的，可以上人民法院提起行政訴訟，也可以向國務(wù)院申請作出最終裁決。3、特殊管轄：不服法律、法規(guī)授權(quán)組織的具體行政行為的復(fù)議申請，由直接管理該組織的地方人民政府、地方人民政府工作部門或者國務(wù)院部門管轄。4、行政復(fù)議參加人：申請人、被申請人、第三人。5、被申請人：1）被申請人法律、法規(guī)授權(quán)的組織作出的具體行政行為引起行政復(fù)議，該組織是被申請人；2）行政機(jī)關(guān)委托的組織作出具體行政行為引起行政復(fù)議，委托的行政機(jī)關(guān)是被申請人。6、第三人：在行政確權(quán)案件中，被駁回請求的人申請復(fù)議，被授予權(quán)利的人或者其他被駁回請求的人，可以作為第三人申請參加復(fù)議。7、申請復(fù)議期限：行政相對人應(yīng)當(dāng)在知道相應(yīng)具體行政行為之日起 60 天內(nèi)提出復(fù)議申請，法律規(guī)定超過 60 天的除外。8、復(fù)議審理期限：自受理申請之日起 60 日內(nèi)作出行政復(fù)議決定，經(jīng)行政復(fù)議機(jī)關(guān)的負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以適當(dāng)延長，并告知申請人和被申請人，最多不超過 30 日。行政訴訟1、行政訴訟：是指公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)和被授權(quán)組織作出的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，依法定程序向人民法院起訴，人民法院在當(dāng)事人及其他訴訟參與人的參與下，對具體行政行為的合法性進(jìn)行審查并作出裁決的制度。2、行政訴訟的特征：1）人民法院審理的行政案件只限于就行政機(jī)關(guān)作出的具體行政行為的合法性發(fā)生的爭議；2）行政復(fù)議不是行政訴訟的前置姐夫按或者必經(jīng)程序。3、行政訴訟的特有原則：1）當(dāng)事人選擇復(fù)議原則。在我國，復(fù)議不是行政訴訟的必經(jīng)程序；2）具體行政行為不因訴訟而停止執(zhí)行原則；3）不適用調(diào)解原則。4、人民法院不予受理的事項（行政訴訟法規(guī)定的排除性條款）：1）國防、外交等國家行為：統(tǒng)治行為或政治行為；2）行政法規(guī)、規(guī)章或者行政機(jī)關(guān)制定、發(fā)布的具有普遍約束力的決定、命令：抽象行政行為；3）行政機(jī)關(guān)對行政機(jī)關(guān)工作人員的獎懲、任免等決定：內(nèi)部行為；4）法律規(guī)定由行政機(jī)關(guān)最終裁決的具體行政行為：國務(wù)院最終裁決。5、 （級別管轄）中級人民法院管轄三類案件：1）確認(rèn)發(fā)明專利權(quán)的案件和海關(guān)處理的案件；2）對國務(wù)院各部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府所作出的具體行政行為提起訴訟的案件；3）本轄區(qū)內(nèi)重大、復(fù)雜的案件。6、特殊地域管轄：1）共同管轄：a.經(jīng)過復(fù)議，復(fù)議機(jī)關(guān)改變原具體行政行為的，有最初做出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地或者有復(fù)議機(jī)關(guān)所在地的人民法院管轄；b.對限制人身自由的行政強(qiáng)制措施不服提起的行政訴訟，由被告所在地或原告所在地人民法院管轄。原告可以選擇兩個或以上有管轄權(quán)的人民法院中的一個起訴，同時向兩個或以上法院起訴的，最先收到起訴狀的人民法院管轄。7、被告的確定：1）經(jīng)復(fù)議的案件：復(fù)議機(jī)關(guān)維持原具體行政行為的，被告是原具體行政行為的行政機(jī)關(guān)；復(fù)議機(jī)關(guān)改變原具體行政行為的，被告為復(fù)議機(jī)關(guān)；2）行政機(jī)關(guān)與非行政機(jī)關(guān)共同作出具體行政行為，當(dāng)事人不服向人民法院起訴的，應(yīng)以作出決定的行政機(jī)關(guān)為被告，非行政機(jī)關(guān)不能作為被告，但在行政賠償訴訟中，人民法院應(yīng)通知該非行政11機(jī)關(guān)作為第三人參加訴訟；3）由法律、法規(guī)授權(quán)的組織作出的具體行政行為，該組織是被告；由行政機(jī)關(guān)委托的組織作出的具體行政行為，委托的行政機(jī)關(guān)是被告；4）行政機(jī)關(guān)被撤銷的，繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機(jī)關(guān)是被告；5）當(dāng)事人不服經(jīng)上級批準(zhǔn)的具體行政行為，向人民法院提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)以在對外發(fā)生法律效力的文書上署名的機(jī)關(guān)為被告。8、行政訴訟的舉證責(zé)任：被告對作出的具體行政行為負(fù)有舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)提供作出該具體行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件。在訴訟過程中，被告不得自行向原告和證人收集證據(jù)。9、起訴與訴訟時效：1）直接向人民法院起訴的一般時效是 3 個月；2）行政機(jī)關(guān)未告知起訴期限的，起訴期限從知道或者應(yīng)當(dāng)知道之日起計算，但從知道或者應(yīng)當(dāng)知道具體行政行為內(nèi)容之日起最長不得超過 2 年；3）對涉及不動產(chǎn)的具體行政行為從作出之日起超過 20 年、其他具體行政行為超過 5 年提起訟訴的，人民法院不予受理。10、一審判決：1）維持判決；2）撤銷判決：適用法律法規(guī)錯誤；3）限期履行判決：被告沒有依法發(fā)給撫恤金、最低生活保障費(fèi)用及社會保險金；4）變更判決：在行政處罰顯示公正時；5）確認(rèn)判決；6）駁回判決。11、執(zhí)行管轄：行政機(jī)關(guān)申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行起作出的法律文書的，由被執(zhí)行人所在地的基層人民法院受理。12、執(zhí)行阻卻：1）執(zhí)行中止：執(zhí)行程序開始后，因出現(xiàn)特殊情況，人民法院暫時停止執(zhí)行程序的實(shí)施；2）執(zhí)行終結(jié)：因發(fā)生某種特殊情況，是執(zhí)行程序沒有必要或者不可能繼續(xù)執(zhí)行，從而結(jié)束執(zhí)行程序。行政賠償1、行政賠償?shù)奶卣鳎?）行政賠償責(zé)任由國家承擔(dān)；2）行政賠償途徑是多渠道的。2、國家不承擔(dān)賠償責(zé)任的情形：1）行政機(jī)關(guān)工作人員與行使職權(quán)無關(guān)的個人行為；2）因公民、法人或其他組織自己的行為導(dǎo)致?lián)p害發(fā)生；3）法律規(guī)定的其他情形。以國防、外交等國家行為或者行政機(jī)關(guān)制定發(fā)布行政法規(guī)、規(guī)章或者具有普遍約束力的決定、命令侵犯其個發(fā)權(quán)益造成損害為由，人民法院不予受理。3、行政賠償訴訟：1）賠償訴訟可以適用調(diào)解作為結(jié)案方式；2）行政賠償訴訟不完全采取“被告負(fù)舉證責(zé)任” 。4、行政追償：是指行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)代表國家向行政賠償請求人支付賠償費(fèi)用以后，依法責(zé)令有故意或重大過失的行政機(jī)關(guān)工作人員或受委托的組織或個人承擔(dān)部分或者全部哦誒長費(fèi)用的制度。5、侵犯公民生命健康權(quán)的賠償計算標(biāo)準(zhǔn)：1）造成身體傷害的，應(yīng)支付醫(yī)療費(fèi)以及賠償因誤工減少的收入。減少的收入每日的賠償金按國家上年度職工日平均工資計算，最高額為 5 倍；2）部分喪失勞動能力的最高額為國家上年度職工年平均工資的 10 倍，全部喪失的為 20 倍；3）造成死亡的，應(yīng)支付死亡賠償金，喪葬費(fèi)，總額為國家上年度職工年平均工資的 20 倍。行政補(bǔ)償1、行政補(bǔ)償?shù)奶攸c(diǎn)：1）目的是為了彌補(bǔ)私人為公共利益所付出的特別犧牲；2）導(dǎo)致行政補(bǔ)償?shù)男袨槭切姓C(jī)關(guān)的合法行為；3）行政補(bǔ)償是行政機(jī)關(guān)為自身行為承擔(dān)責(zé)任的一種法律形式。2、財產(chǎn)性利益補(bǔ)償：1）財產(chǎn)性利益征收征用補(bǔ)償；2）財產(chǎn)性利益限制補(bǔ)償；3）公務(wù)行為附隨效果損失補(bǔ)償。3、間接補(bǔ)償：帶薪休假，額外增加計劃內(nèi)物資，解決農(nóng)轉(zhuǎn)非指標(biāo)，有限安排就業(yè)，12減免稅費(fèi)等。