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1、刑法學基礎立場
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關于犯罪與刑罰的問題，是刑法總則中一個很重要的問題，也是刑法專業(yè)學習必須所面臨的一個根基問題。
刑法作為實體法中比較重要的一個部門法，一直為學法之人所重視，但是現(xiàn)實中卻很難梳理清楚每一個罪名，盡管有分則稱系統(tǒng)的章節(jié)規(guī)定。多數(shù)情況下都是對總則的一種不成熟掌握，比較分散。從這個角度重新認識刑法，對比民法，民法雖然瑣碎，但是民法的系統(tǒng)性很強。是什么導致了這種問題呢？
首先，重視刑法的問題，是與刑法的法治文化有關系的！歷史上中國的法律 體制就是民刑不分，所以認為刑法涵蓋了很多東西，方方面面，刑法典的出
2、臺，更是猶如頭上懸著一把尚方寶劍。中央集權體制下的舊刑法實用工具主義，可以說在新中國的司法實踐中依然有殘留。
其次，沒有從根本上認清犯罪的本質(zhì)屬性！在學習的過程中，不能夠從憲政、社會學 的角度理解犯罪和刑罰的本質(zhì)屬性，造成了對刑法認識的淺薄和誤區(qū)。我國法學教育中對憲政教育的根基比較薄弱，這也與新中國的政治 建設進程有關系。在封建專制根深蒂固的文化籠罩下，處在迷惘中的人們，在沒有完整配套的社會主義 憲政理念教育支撐下，不可能為認識刑法犯罪與刑罰的本質(zhì)屬性問題打下堅實的基礎。
再次，刑法自身理論的完善也是一個重要條件。從師蘇聯(lián)，后借鑒西方理論，從本土出發(fā)，深入調(diào)查研究的基礎上完
3、善刑法理論，特別是在中國特色社會主義民主政治 理論基礎上的刑法根本屬性理論才是端正刑法地位的最主要因素。
人民主權理論，是犯罪與刑罰正當性的根本，它的深層次實然就是社會契約論。對于權利讓渡的認識，使我們從另一個角度認識法律，進而更加擺脫歷史上刑法的禮法特征，使得道德 與法律的聯(lián)系有了更為深刻的區(qū)別。個人的自由權利，可以說是刑法存在的微觀基礎。道德與刑法的關系，在通奸這個普通的案例上體現(xiàn)的更為直觀，同時也是道德與法律的辨析案例?！胺彩堑赖碌牟灰欢ê戏?，凡是不道德的，也不一定違法?！边@句話無法科學說明道德與法律的關系，只是一個再普通不過的廢話罷了!
如果說刑法是實體法重
4、要的一個部門法，還不如說刑法是一部附屬法律。刑法的組成部分中附屬刑法赫然在其中，但是附屬刑法其實才是刑法的根本形式，而不是刑法典。這也是刑法的學習比民法學習實質(zhì)更為分散的原因。附屬作為刑法的根本形式，不受刑法典的影響，而是由刑法作為法律關系規(guī)范的最后防線體現(xiàn)的。在比較科學的法律體制下，其他法律必然要比刑法更早的介入某一法律事實。
刑法的附屬形式，之所以是根本形式，本質(zhì)上是由社會危險性決定的。許多人認為犯罪的本質(zhì)屬性是違法性，這其實是很不合理的。從上面的論述中，既然刑法的根本形式是附屬性，那就決定了違法性這個形式要件不可能成為實質(zhì)屬性，透過形式看根本，社會危險性才是犯罪的根本屬性。原因就是社會契約論中形成的國家與個人關系，個人自由是刑法存在的微觀基礎。刑法不是維護道德的工具與形式，而是為了維護個人自由基礎上和平狀態(tài)的附屬性質(zhì)的最后防線。
罪刑法定原則正是為實現(xiàn)這種目標的體現(xiàn)，而犯罪構(gòu)成三要件中的違法性是罪刑法定的貫徹形式，罪刑法定是違法性的根據(jù)。犯罪根本屬性的原因（即維護個人自由基礎上和平狀態(tài)的附屬最后防線性質(zhì)）又是罪刑法定的原因。以此邏輯，那么犯罪的根本屬性、刑罰的正當性這兩個刑法基本問題就更容易理解和分析了！
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