一級建造師考試 建設(shè)工程法律法規(guī) 主要考點完整小抄版doc
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1、1.法的效力層級(一〉憲法至上(二)上位法優(yōu)于下位法(三〉特別法優(yōu)于一般泣,(四)新法優(yōu)于舊法 2.《立法法》規(guī)定,同一機關(guān)制定的法律、行政法規(guī)、地方 性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章,特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的,適用特別規(guī)定。 3.《立法法》規(guī)定,同一機關(guān)制定的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章,新的規(guī)定與舊的 規(guī)定不一致的,適用新的規(guī)定。 4.第 2 號指出..審計是國家對建設(shè)單位的一種行政監(jiān)督.不影響建設(shè)羊位與承建單位的合同效力。建設(shè)工程承包合同案件應(yīng)以當事人的約定作為法院判決的位據(jù)。只有在合同明 確約定以審計結(jié)論作為結(jié)算依據(jù)或者合同約定不明確、合同約定無效的情況
2、下,才能將審 計結(jié)論作為判決的依據(jù)。"。 5、項目經(jīng)理部行為的法律后果由企業(yè)法人承擔 由于項目經(jīng)理部不具備獨立的法人資格,無法獨立承擔民事責任。所以,項目經(jīng)理部行為的法律后果將由企業(yè)法人承擔。 6、代理的主要種類 代理包括委托代理、法定代理和指定代理。 〈一)委托代理 委托代理按照被代理人的委托行使代理權(quán)。因委托代理中,被代理人是以意思表示的方法將代理權(quán)授予代理人的,故又稱"意定代理"或"任意代理 7.委托代理終止:(1)代理期間屆滿或者代理事 務(wù)完成; (2)被代理人取消委托或者代理人辭去委托; (3)代理人死亡; (4) 代理人喪失民 事行為能力; (5)作為被代理人或者代理人的法
3、人終止(委托代理人死代理行為不終止) 8.★《民法通則》規(guī)定,沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為,只有經(jīng)過被 代理人的追認.被代理人才承擔民事責任.未經(jīng)追認的行為,由行為人承擔民事責任.本 人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的,視為同意。 9.表見代理 07、09、11(無權(quán)有效)了解 表見代理是指行為人雖無權(quán)代理,但由于行為人的某些行為,造成了足以使善意第三 人相信其有代理權(quán)的表象,而與善意第三人進行的、由本人承擔法律后果的代理行為. 《合同法》規(guī)定,行為.人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立 合同,相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的,該代
4、理行為有效. 表見代理除需符合代理的一般條件外,還需具備以下特別構(gòu)成要件: (1)須存在足以 使相對人相信行為人具有代理權(quán)的事實或理由。這是構(gòu)成表見代理的客觀要件。它要求行 為人與本人之間應(yīng)存在某些事實上或法律上的聯(lián)系,如行為人持由本人發(fā)出的委任狀、已 加蓋公章的空白合同書或者有顯示本人向行為人授予代理權(quán)的通知函告等證明類文件. (2)須本人存在過失。其過失表現(xiàn)為本人表達了足以使第三人相信有授權(quán)意思的表示,或 者實施了足以使第三人相信有授權(quán)意義的行為,發(fā)生了外表授權(quán)的事實。 (3)須相對人為 善意.這是構(gòu)成表見代理的主觀要件. 如果相對人明知行為人無代理權(quán)而仍與之實施民事 行為.則相對人為主
5、觀惡意,不構(gòu)成表見代理。 表見代理對本人產(chǎn)生有權(quán)代理的效力,即在相對人與本人之間產(chǎn)生民事法律關(guān)系. 本 人受表見代理人與相對人之間實施的法律行為的約束.享有該行為設(shè)定的權(quán)利和履行該行 為約定的義務(wù)。本人不能以無權(quán)代理為抗辯。本人在承擔表見代理行為所產(chǎn)生的責任后, 可以向無權(quán)代理人追償因代理行為而遭受的損失。 10.下面兩題考試二選一 (1)損害被代理人利益應(yīng)承擔的法律責任 代理人不履行職責而給被代理人造成損害的,應(yīng)當承擔民事責任.代理人和第三人串通,損害被代理人的利益的.由代理人和第三人負連帶責任。 (2)第三人故意行為應(yīng)承擔的法律責任 第三人知道行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或
6、者代理權(quán)已終止還與行為人實施民事行為給他人造成損害的,由第三人和行為人負連帶責任。 11. 用益物權(quán)包括土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)、宅基地使用儀和地役權(quán).(10年考) 12.擔保物權(quán)(包括三種權(quán):抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán))考0—1分 擔保物權(quán)是權(quán)利人在債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)擔保物權(quán)的情形,依法享有就擔保財產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。債權(quán)人在借貸、買賣等民事活動中,為保障實 現(xiàn)其債權(quán),需要擔保的,可以依照《物權(quán)法》和其他法律的規(guī)定設(shè)立擔保物權(quán)。 13. 建設(shè)用地使用權(quán)的流轉(zhuǎn)、續(xù)期和消滅 考0—1分 建設(shè)用地使用權(quán)人有權(quán)將建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓、互換、出資、
7、贈與或者抵押,但法律另有規(guī)定的除外。建設(shè)用地使用權(quán)人將建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓、互換、出資、贈與或者抵押,應(yīng)當符合以下規(guī)定: (1)當事人應(yīng)當采取書面形式訂立相應(yīng)的合同。使用期限由當事 人約定,但不得超過建設(shè)用地使用權(quán)的剩余期限。(2) 應(yīng)當向登記機構(gòu)申請變更登記。(3)附著于該土地上的建筑物、構(gòu)筑物及其附屬設(shè)施一并處分。 14.★不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅,應(yīng)當依照法律規(guī)定登記.(房地產(chǎn))自記載于不動產(chǎn)登記簿時發(fā)生效力。 15. ★動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓.向交付時發(fā)生效力 16. ★物權(quán)變動的基礎(chǔ)往往是合同關(guān)系,如買賣合同導致物權(quán)的轉(zhuǎn)讓. 需要注意的是,當事 人之間訂立有關(guān)設(shè)立、變更、
8、轉(zhuǎn)讓和消滅不動產(chǎn)物權(quán)的合同,除法律另有規(guī)定或者合同另 有約定外,自合同成立時生效;米辦理物權(quán)登記的,不影響合同效力。(11年) 17. 因物權(quán)的歸屬、內(nèi)容發(fā)生爭議的,利害關(guān)系人可以請求確認權(quán)利。無權(quán)占有不動產(chǎn)或 者動產(chǎn)的,權(quán)利人可以請求返還原物。妨害物權(quán)或者可能妨害物權(quán)的,權(quán)利人可以請求排 除妨害或者消除危險。造成不動產(chǎn)或者動產(chǎn)毀損的,權(quán)利人可以請求修理、重作、更換或 者恢復原狀.侵害物權(quán),造成權(quán)利人損害的,權(quán)利人可以請求損害賠償.也可以請求原擔 其他民事責任.對于物權(quán)保護方式,可以單獨適用,也可以根據(jù)權(quán)利被侵害的情形合并 適用。了解 18. ★《侵權(quán)責任法》規(guī)定,建筑物、構(gòu)筑物或者其他設(shè)
9、施及其擱置物、懸掛物發(fā)生脫落、墜落造成他人損害,所有人、管理人或者使用人不能證明自己沒有過錯的,應(yīng)當承擔侵權(quán)責任。所有人、管理人或者使用人賠償后,有其他責任人的.有權(quán)向其他責任人追償. 建筑物、構(gòu)筑物或者其他設(shè)施倒塌造成他人損害的,由建設(shè)單位與施工單位承擔連帶責任。建設(shè)單位、施工單位賠償后,有其他責任人的,有權(quán)向其他責任人迫償。因其他責 任人的原因,建筑物、構(gòu)筑物或者其他設(shè)施倒塌造成他人損害的,由其他責任人承擔侵權(quán) 責任。 19. 建設(shè)工程活動中常見的著作權(quán)作品 著作擔保護的客體是作品,在建設(shè)工程活動中,會產(chǎn)生許多具有著作權(quán)的作品。 (了解) 1).文字作品 對于施士.單位而言,
10、施工單位編制的投標文件等文字作品、項目經(jīng)理完成的.1:作報告 等,都會享有著作權(quán)。建設(shè)單位編制的招標文件等文字作品也享有著作權(quán)。 2). 建筑作品 建筑作品,是指以建筑物或者構(gòu)筑物形式表現(xiàn)的有審美意義的作品. 3). 圖形作品 圖形作品,是指為施工、生產(chǎn)繪制的工程設(shè)計圖、產(chǎn)品設(shè)計圖,以及反映地理現(xiàn)象、 說明事物原理或者結(jié)構(gòu)的地圖、示意圖等作品。 20. ★在建設(shè)立程活動中,有許多作品屬于單位作品。由法人或者其他組織主持,代表法人 或者其他組織意志創(chuàng)作,并由法人或者其他組織承擔責任的作品,法人或者其他組織視為 作者.如招標文件、投標文件,往往就是單位作品。單位作品的著作權(quán)完全歸單位所
11、有. 21. 軟件著作權(quán)的限制 (了解) 軟件的合法復制品所有人享有下列權(quán)利:(1)根據(jù)使用的需要把該軟件裝入計算機等具有信息處理能力的裝置內(nèi)。(安裝)(2) 為了防止復制品損壞而制作備份復制品(制作備份)。這些備份復制 品不得通過任何方式提供給他人使用,并在所有人喪失該合法復制品的所有權(quán)時,負責將 備份復制品銷毀。(3)為了把該軟件用于實際的計算機應(yīng)用環(huán)境或者改進其功能、性能而 進行必要的修改;但是,除合同另有約定外,未經(jīng)該軟件著作權(quán)人許可,不得向任何第三 方提供修改后的軟件。(必要的修改) 22.在建設(shè)工程知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的民事責任中,最主要的還是賠償損失。賠償損失的數(shù)額有4種確定
12、方法: (1)侵權(quán)的賠償數(shù)額按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失確定; (2)實際 損失難以確定的,可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定; (3)權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的,參照該知識產(chǎn)權(quán)許可使用費的倍數(shù)合理確定; (4)權(quán)利人的損. 失、侵權(quán)人獲得的利益和專利許可使用費均難以確定的,人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類 型、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)等因素,確定給予一定數(shù)額的賠償。如侵犯的是建設(shè)工程專利 權(quán),應(yīng)當為 1萬元以上 100 萬元以下的賠償;侵犯的是建設(shè)工程著作權(quán)和商標權(quán),應(yīng)當是50 萬元以下的賠償。賠償數(shù)額還應(yīng)當包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支. (遞進關(guān)系無法確定(1)才
13、用(2)以此類推) 23. 擔保合同是主合同的從合同,主合同無效,擔保合同無效。 24. ★《擔保法》規(guī)定,擔保方式為保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金。 25. 保證人與債權(quán)人可以就單個主合同分別訂立保證合同.07、09、考概數(shù)11超綱 26. ★當事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的,按照連帶責任保證承擔保證責任。 27. ★以下組 織不能作為保證人: 1)國家機關(guān)不得為保證人但經(jīng)國務(wù)院批準為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款 進行轉(zhuǎn)貸的除外。,2) 學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的、社會團體不得為保證人。3) 企業(yè)法人的分支機構(gòu)、職能部門不得為保證人。企業(yè)法人的分支機構(gòu)有法人書面 授
14、權(quán)的,可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。 28. ★保證擔保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用。 29.★保證期間,債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的(無需保證人同),保證人在原保證擔保的范圍內(nèi)繼續(xù) 承擔保證責任. 30. 按照《擔保法》、《物權(quán)法》的規(guī)定,抵押是指債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移對財產(chǎn)的占 有,將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔保。(09年考不轉(zhuǎn)移) 31. 下列財產(chǎn)不得抵押:(1)土地所有權(quán);(2耕) 地、宅基地、向留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán); (3)學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設(shè) 施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施; (4) 所有權(quán)、使
15、用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn);(5)依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn); (6)依法不得抵押的其他財產(chǎn)。(09.11考不得抵押) 當事人以土地使用權(quán)、城市房地產(chǎn)、林木、航空器、船舶、車輛等財產(chǎn)抵押的,應(yīng)當 辦理抵押物登記,抵押合同自登記之日起生效;當事人以其他財產(chǎn)抵押的,可以自愿辦理 抵押物登記,抵押合同自簽訂之日起生效。當事人未辦理抵押物登記的,不得對抗第三人。(10考) 32. 抵押擔保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金損害賠償金和實現(xiàn)抵押權(quán)的費用。當事人 也可以在抵押合同中約定抵押擔保的范圍。(11考) 抵押人有義務(wù)妥善保管抵押物并保證其價值。抵押期間,抵押人轉(zhuǎn)讓已辦理登記的抵 押物,應(yīng)當
16、通知抵押權(quán)人并告知受讓人轉(zhuǎn)讓物已經(jīng)抵押的情況;否則,該轉(zhuǎn)讓行為無效。 抵押人轉(zhuǎn)讓抵押物的價款,應(yīng)當向抵押權(quán)人提前清償所擔保的債權(quán)或者向與抵押權(quán)人約定 的第三人提存。超過債權(quán)的部分歸抵押人所有,不足部分由債務(wù)人清償。轉(zhuǎn)讓抵押物的價 款不得明顯低于其價值。抵押人的行為足以使抵押物價值減少的,抵押權(quán)人有權(quán)要求抵押 人停止其行為。(10考) 33. 抵押權(quán)的實現(xiàn) 債務(wù)履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償?shù)?可以與抵押人協(xié)議以抵押物折價或者以拍賣、變賣該抵押物所得的價款受償;協(xié)議不成的,抵押權(quán)人可以向人民法院提起訴訟。抵押物折價或者拍賣、變賣后,其價款超過債權(quán)數(shù)額的部分歸抵押人所有,不足部分由債務(wù)人清償。
17、同一財產(chǎn)向兩個以上債權(quán)人抵押的,拍賣、變賣抵押物所得的價款按照以下規(guī)定清 償: (1)抵押合同以登記生效的,按抵押物登記的先后順序清償z 順序相同的,按照債權(quán) 比例清償。(2)抵押合同自簽訂之日起生效的,如果抵押物未登記的,按照合同生效的先 后順序清償,順序相同的,按照債權(quán)比例清償。抵押物已登記的先于未登記的受償。 34. ★質(zhì)押分為動產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押。(不動產(chǎn)只能抵押) 35. 1)給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的,無權(quán)要求返還定金; 收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的,應(yīng)當雙倍返還定金。(沒收前提是不履行) 2) 定金合同從實際交付定金之日程生效。定金的數(shù)額由當事人約定,但不得超過
18、主合同標的額的 20%。 36. 建筑工程保險人對下列原因造成的損失和費用,負責賠償: (1)自然事件,指地震、海嘯、雷 電、腿風、臺風、龍卷風、風暴、暴雨、洪水、水災(zāi)、凍災(zāi).冰雹、地崩、山崩、雪崩、 火山爆發(fā)、地面下陷下沉及其他人力不可抗拒的破壞力強大的自然現(xiàn)象; (2)意外事故, 指不可預料的以及被保險人無法控制并造成物質(zhì)損失或人身傷亡的突發(fā)性事件,包括火災(zāi) 和爆炸。(建筑工程一切險專保天災(zāi)人禍) 37. ★除外責任 (建筑工程一切險不保的) 保險人對下列各項原因造成的損失不負責賠償: (1)設(shè)計錯誤引起的損失和費用; (2) 自然磨損、內(nèi)在或潛在缺陷、物質(zhì)本身變化、自燃
19、、自熱、氧化、銹蝕、滲漏、鼠咬、 蟲蛙、大氣(氣候或氣溫〉變化、正常水位變化或其他漸變原因造成的保險財產(chǎn)自身的損失 和費用; (3)因原材料缺陷或工藝不善引起的保險財產(chǎn)本身的損失以及為換置、修理或矯 正這些缺點錯誤所支付的費用; (4)非外力引起的機械或電氣裝置的本身損失,或施工用 機具、設(shè)備、機械裝置失靈造成的本身損失; 38. ★保險期限 (建筑工程) 建筑工程一切險的保險責任自保險士程在工地動工或用于保險工程的材料、設(shè)備運抵工地之時起始,至工程所有人對部分或全部工程簽發(fā)完工驗收證書或驗收合格,或工程所 有人實際占用或使用或接收該部分或全部工程之時終止,以先發(fā)生者為準。但在任何情況
20、 下,保險期限的起始或終止不得超出保險單明細表中列明的保險生效日或終止日。37.38兩題考一題 39. 安裝工程與建筑工程一切險不同的除外責任(2)由于超負荷、超電壓、碰線、 電弧、漏電、短路、大氣放電及其他電氣原因造成電氣設(shè)備或電氣用具本身的損失 40. 民事責任的種類 民事責任可以分為違約責任和侵權(quán)責任兩類。(即:有合同違約,無合同侵權(quán)責任)10年 41. ★《民法通則》規(guī)定,承擔民事責任的方式主要有:(1)停止侵害; (2)排除妨礙; (3)消 除危險; (4) 返還財產(chǎn); (5)恢復原狀; (6) 修理、重作、更換; (7)賠償損失; (8) 支付違 約金; ( 9)消除影響、恢
21、復名譽; (10)賠禮道歉。09年一級\11年二級 42. ★《行政處罰法》規(guī)定,行政處罰的種類:(1)警告; (2)罰款; (3)沒收違法所得.沒收 非法財物;(4)責令停產(chǎn)停業(yè); (5)暫扣或者吊銷許可證,暫扣或者吊銷執(zhí)照; (6) 行政拘留; (7)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。 43. 行政處分種類有:警告、記過、記 大過、降 級、撤職、開除。了解 44. ★《中華人民共和國刑法)) (以下簡稱《刑法)) 規(guī)定.刑罰分為主刑和附加刑.主刑包 括:(1)管制;(2)拘役; (3)有期徒刑.;(4)無期徒刑; (5)死刑。附加刑包括:(1)罰金; (2)剝奪政治權(quán)利; (3)沒
22、收財產(chǎn); (4)驅(qū)逐出境。 45. 串通投標罪《刑法》第 223 條規(guī)定,投標人相互串通投標報價,損害招標人或者其他投標人利益,情節(jié)嚴重的,處 3 年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金。投標人與招標人串通投 標,損害國家、集體、公民的合法利益的,依照以上規(guī)定處罰。了解(沒有騙標罪) 46. 不需要辦理施工許可證的建設(shè)工程 1.限額以下的小型工程 按照《建筑法》的規(guī)定,國務(wù)院建設(shè)行政主管部門確定的限額以下的小型工程,可以不申請辦理施工許可證。 據(jù)此,(建筑工程施工許可管理辦法》規(guī)定,工程投資額在 30 萬元以下或者建筑面積在 300 平方米以下的建筑工程,可以不申請辦理施工許可證.省
23、、自治區(qū)、直轄市人民政 府建設(shè)行政主管部門可以根據(jù)當?shù)氐膶嶋H情況,對限額進行調(diào)整,并報國務(wù)院建設(shè)行政主管部門備案。 2. 搶險教災(zāi)等工程 《建筑法》規(guī)定,搶險救災(zāi)及其他臨時性房屋建筑和農(nóng)民自建低層住宅的建筑活動,不適用本法. 這是因為,這幾類工程有其特殊性,應(yīng)當從實際出發(fā),不需要辦理施工許可證. 47. 《建筑法》規(guī)定,建設(shè)單位應(yīng)當、按照國家有關(guān)規(guī)定向工程所在地縣級以上人民政府建設(shè)行政主管部門申請領(lǐng)取施工許可證。09年 48. 領(lǐng)取施工許可證,應(yīng)當具備下列條件:(1)已經(jīng)辦理該建筑 程 用地批準手續(xù); (2)在城市規(guī)劃區(qū)的建筑工程,已經(jīng)取得規(guī)劃許可證; (3)需要拆遷的,其 拆遷進度
24、符合施工要求; (4)已經(jīng)確定建筑施工企業(yè); (5)有滿足施工需要的施工圖紙及技 術(shù)資料; (的有保證工程質(zhì)量和安全的具體措施; (7) 建設(shè)資金已經(jīng)落實; (8)法律、行政 法規(guī)規(guī)定的其他條件。05.06.10.11考概數(shù) 47.48兩題選一題考 49. ★《建筑工程施士.許可管理辦法》明確規(guī)定,建設(shè)工期不足 1 年的,到位資金原則上不 得少于工程合同價的 50% ,建設(shè)工期超過1年的,到位資金原則上不得少于工程合同價的 30%. 50. ★《建筑法>> .規(guī)定,在建的建筑工程因故中止施丁.的,建設(shè)單位應(yīng)當向中止施工之日起 一個月內(nèi),向發(fā)證機關(guān)報告,并按照規(guī)定做好建筑工程的維護管理
25、工作。建筑工程恢復施 工時,應(yīng)當向發(fā)證機關(guān)報告:中止施工滿一年的工程恢復施工前,建設(shè)單位應(yīng)當報發(fā)證機 關(guān)核驗施工許可證。 51. ★ 重新辦理批準手續(xù)的規(guī)定 對于實行開工報告制度的建設(shè)工程,(<建筑法》規(guī)定,按照國務(wù)院有關(guān)規(guī)定批準開了.報告的建筑工程" 因故不能按期開工或者中止施工的,應(yīng)當及時向批準機關(guān)報告情況。因 故不能按期開工超過 6 個月的,應(yīng)當重新辦理開工報告的批準手續(xù)。50.51二選 一 52建筑業(yè)企業(yè)應(yīng)當按照其擁有的1)注冊資本2)專業(yè)技術(shù)人員3)技術(shù)裝備4)已完成的建筑士程業(yè) 績等條件申請資質(zhì). 53. ★《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》中規(guī)定,建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)分為1)施工總承包2
26、)專業(yè)承包3)勞務(wù)分包三個序列。10.11年項目管理 54. 企業(yè)首次申請、增項申請建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì),不考核企業(yè)工程業(yè)績 55. 企業(yè)資質(zhì)證書的延續(xù) 建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)證書有效期為 5 年。資質(zhì)有效期屆滿,企業(yè)需要延續(xù)資質(zhì)證書有效期 的,應(yīng)當在資質(zhì)證書有效期屆滿 60 日前,申請辦理資質(zhì)延續(xù)芋續(xù)。對在資質(zhì)有效期內(nèi)遵 守有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章、技術(shù)標準,信用檔案中無不良行為記錄,且注冊資本、專業(yè)技 術(shù)人員滿足資質(zhì)標準要求的企業(yè),經(jīng)資質(zhì)許可機關(guān)同意,有效期延續(xù) 5 年。 56. 企業(yè)發(fā)生合并、分立、改制的資質(zhì)辦理 企業(yè)合并的,合并后存續(xù)或者新設(shè)立的建筑業(yè)企業(yè)可以承繼合并前各方中較高的資質(zhì)等級,但
27、.當符合相應(yīng)的資質(zhì)等級條件 (了解) 57. 取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)的企業(yè),申請資質(zhì)升級、資質(zhì)增項,在申請之日起前 1 年內(nèi) 58. 企業(yè)取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)后不再符合相應(yīng)資質(zhì)條件的,建設(shè)主管部門、其他有關(guān)部門 根據(jù)利害關(guān)系人的請求或者依據(jù)職權(quán),可以責令其限期改正』逾期不改的,資質(zhì)許可機關(guān) 可以撤回其資質(zhì)。 59. 可以撤銷建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì): (1)資質(zhì)許可機關(guān)工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守作出準 予建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)許可的; (2)超越法定職權(quán)作出準予建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)許可的 (3)違反法 定程序作出準予建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)許可的; (4)對不符合許可條件的申請人作出準予建筑業(yè) 企業(yè)資質(zhì)許可的; (5)依法可以
28、撤銷資質(zhì)證書的其他情形。以欺騙、賄賂等不正當手段取 得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)證書的,應(yīng)當予以撤銷. (撤銷是違法行為) 60. 第26 條規(guī)定,"實際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的,人民法院應(yīng)當依法受理。實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的,人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當事人,發(fā)包人只在欠付工程價款的范圍內(nèi)對實際施工人承擔責任" 61. 沒有超過其注冊資本金的 5 倍,但實際結(jié)算額卻達153,6萬元,為其注冊資本金的 30.72倍,遠遠超過最高允許他 5倍的規(guī)定。(了解) 62. 按照《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)等級標準>> ,中 "建筑業(yè)勞務(wù)分包企業(yè)資質(zhì)等級標準”的規(guī) 定.勞務(wù)分也企業(yè)
29、分為 13個資質(zhì)類別.放勞務(wù)分也企業(yè)具有 3項勞務(wù)作此資質(zhì),但提出 其資質(zhì)九許范圄承擔了腳手架、模板、混凝土等勞務(wù)作業(yè)。另經(jīng)查實,該勞務(wù)分包企業(yè)簡勞務(wù)合同費用中,除人工費外,還包含了主妥材料、大中型周轉(zhuǎn)設(shè)備和機具、安全文明施 工的設(shè)施等內(nèi)容及費用,實際上是讓該勞務(wù)分包企業(yè)承擔了應(yīng)當由總承包企止或?qū)I(yè)承包 企業(yè)承擔的施工內(nèi)容。(了解) 63. ★ 此外,在分包工程中還要防止出現(xiàn)以他企業(yè)或他企業(yè)以本企業(yè)名義承攬工程的違法行 為?!斗课萁ㄖ褪姓A(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》規(guī)定,分包工程發(fā)包人沒有將其 承包的工程進行分包,在施工現(xiàn)場所設(shè)項目管理機構(gòu)的項目負責人、技術(shù)負責人、項目核 算負責人、質(zhì)量
30、管理人員、安全管理人員不是工程承包人本單位人員的,視同允許他人以 本企業(yè)名義承攬工程。 64. ★建筑施T企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或者個人承擔連帶賠償責任. 65. 取得資格證書的人員,經(jīng)過注冊方能以注冊建造師的名義執(zhí)業(yè).04\05 67. 建造師執(zhí)業(yè)資格注冊有效期一般為 3 年。05一級09年二級 68. 國務(wù)院建設(shè)主管部門核發(fā)《中華人民共和國一級建造 師注冊證書》,并核定執(zhí)業(yè)印章編號。 69. 有效期內(nèi).注冊建造師變更執(zhí)業(yè)單位,應(yīng)當與原聘用單位解除勞動關(guān)系,并按照規(guī)定辦理變更注冊手續(xù),(了解) 70. 執(zhí)業(yè)崗位范圍 建造師經(jīng)注冊后,有權(quán)以建造師名義擔任建設(shè)工程項目施工的項目經(jīng)
31、理及從事其他施工活動的管理,但不得同時擔任兩個及以上建設(shè)工程施工項目負責人。發(fā)生下列情形之一 的除外: (])同一工程相鄰分段發(fā)包或分期施工的; (2)合同約定的工程驗收合格的; (3)因非承包方原因致使工程項目停工超過 120天(含),經(jīng)建設(shè)單位同意的。 注冊建造師擔任施了項目負責人期間原則上不得更換。如發(fā)生下列情形之一的,應(yīng)當 辦理書面交接手續(xù)后更換施工項目負責人: (1)發(fā)包方與注冊建造師受聘企業(yè)已解除承包合同的; (2)發(fā)包方同意更換項目負責人的; (3)因不可抗力等特殊情況必須更換項目負責 人的。 注冊建造師擔任施工項目負責人,在其承建的建設(shè)工程項目竣工驗收或移交項目手續(xù) 辦結(jié)前
32、,除以上規(guī)定的情形外,不得變更注冊至另一企業(yè)。實務(wù)可能出案例 71. 注冊建造師享有下列權(quán)利: (1)使用注冊建造師 名稱I (2) 在規(guī)定范圍內(nèi)從事執(zhí)業(yè)活動; (3) 在本人執(zhí)業(yè)活動中形成的文件上簽字并加蓋執(zhí) 業(yè)印章; (4)保管和使用本人注冊證書、執(zhí)業(yè)印章; (5) 對本人執(zhí)業(yè)活動進行解棒和辯護; (6)接受繼續(xù)教育 (7)獲得相應(yīng)的勞動報酬; (8)對侵犯本人權(quán)利的行為進行申述。07年 72. 建設(shè)工程施工活動中形成的有關(guān)工程施工管理文件,應(yīng)當由注冊建造師簽字并加蓋執(zhí) 業(yè)印章。施工單位簽署質(zhì)量合格的文件上,必須有注冊建造師的簽字蓋章。 擔任建設(shè)工程施士項目負責人的注冊建造師,應(yīng)當按
33、建設(shè)部《關(guān)于印發(fā)〈注冊建造師施工管理簽章。文件目錄) (試行)的通知》要求,在建設(shè)工程施工管理相關(guān)文件上簽字并加 蓋執(zhí)業(yè)印章,簽章文件作為工程竣工備案的依據(jù)。只有注冊建造師簽章完整的工程施工管 理文件方為有效。注冊建造師有權(quán)拒絕在不合格或者有弄虛作假內(nèi)容的建設(shè)工程施工管理 文件上簽字并加蓋執(zhí)業(yè)印章。 建設(shè)工程合同包含多個專業(yè)工程的,擔任施工項目負責人的注冊建造師,負責該工程 施工管理文件簽章。專業(yè)工程獨立發(fā)包時,注冊建造師執(zhí)業(yè)范圍涵蓋該專業(yè)工程的,可擔 任該專業(yè)工程施工項目負責人。分包工程施工管理文件應(yīng)當由分包企業(yè)注冊建造師簽章。分包企業(yè)簽署質(zhì)量合格的文件上,必須由擔任總包項目負責人的注冊建
34、造師簽章。 修改注冊建造師簽字并加蓋執(zhí)業(yè)印章的工程施工管理文件.應(yīng)當征得所在企業(yè)同意 后,由注冊建造師本人進行修改;注冊建造師本人不能進行修改的,應(yīng)當由企業(yè)指定同等 資格條件的注冊建造師修改,并由其簽字并加蓋執(zhí)業(yè)印章。 73. 只有注冊建造師簽章完整的工程施工管 理文件方為有效。分包企業(yè)簽署質(zhì)量合格的文件上,必須由擔任總包項目負責人的注冊建造師簽章。 74. ★修改注冊建造師簽字并加蓋執(zhí)業(yè)印章的工程施工管理文件.應(yīng)當征得所在企業(yè)同意 后,由注冊建造師本人進行修改;注冊建造師本人不能進行修改的,應(yīng)當由企業(yè)指定同等 資格條件的注冊建造師修改,并由其簽字并加蓋執(zhí)業(yè)印章。 75. 建設(shè)工程也須
35、招標的范圍+規(guī)模和招標方式 (即屬于范圍 又有規(guī)模) (了解) 76. ★經(jīng)該批部門批準,可以不進行施工招標: (1)涉及國家安 全、國家秘密或者搶險救災(zāi)而不適宜招標的 (2)屬于利用扶貧資金實行以工代賑需要使 用農(nóng)民工的; (3)施工主要技術(shù)采用特定的專利或者專有技術(shù)的; (4)施工企業(yè)自建自用的工程,且該施-工企業(yè)資質(zhì)等級符合工程要求的;(5)在建工程追加的附屬小型工程或者主 體加層工程,原中標人仍具備承包能力的; (6)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形. 77. 招標基本程序: (一〉落實招標條件、委托擁標代理機構(gòu)(二)編制招標文件(三) 發(fā)布招標公告或投標邀請書,(四) 資格審
36、查(五}開標、評標、中標 78.《招標投標法》還規(guī)定,招標文件不得要求或者標明特定的生產(chǎn)供應(yīng)者以及含有傾向 或者排斥潛在投標人的其他內(nèi)容。招標人對已發(fā)出的招棟文件進行必要的澄消或者修改的,應(yīng)當在招標文件要求提交投標文件截止時間至少 15 日前,以書面形式通知所有招標 文件收受人. 該澄清或者修改的內(nèi)容為招標文件的組成部分. 招標人應(yīng)當確定投標人編制投標文件所需要的合理時間$但是,依法必須進行招標的 項目,自招標文件開始發(fā)出之日起至投標人提交投標文件截止之日止,最短不得少于20 日. 79. 自招標文件出售之日起至停止出售之日止,最短不得少于5 個工作日。 80. 資格審查符合下列條件:
37、 (1)具有獨立訂立合 同的權(quán)利;(2)具有履行合同的能力.包括專業(yè)、技術(shù)資格和能力資金、設(shè)備和其他物 質(zhì)設(shè)施狀況,管理能力,經(jīng)驗、信譽和相應(yīng)的從業(yè)人員; (3) 沒有處于被責令停業(yè),投標 資格被取消.財產(chǎn)被接管、凍結(jié),破產(chǎn)狀態(tài);(4)在最近 3 年內(nèi)沒有騙取中標和嚴重違約 及重大工程質(zhì)盤問題 (5) 法律行政法規(guī)規(guī)定的其他資格條件。(了解) 81. 《招標投標法》規(guī)定.開標應(yīng)當在招標文件確定的提交投標文件截止時間的同一時間 公開進行;開標地點應(yīng)當為招標文件中預先確定的地點。 82. 《工程建設(shè)項目施工招標投標辦法》規(guī)定,投標文件有下列情形之一的,招標人不予受理(拒收): (l)逾期送達
38、的或者未送達指定地點的; (2)未按招標文件要求密封的。 83. 依法必須進行招標的項目,其評標委員會由招標人的代表和有關(guān)技術(shù)、經(jīng)濟等方面的 專家組成.成員人數(shù)為 5 人以上單數(shù),其中技術(shù)、經(jīng)濟等方面的專家不得少于成員總數(shù)的三分之二.與投標人有利害關(guān)系的人不得進入相關(guān)項目的評標委員會E 已經(jīng)進入的應(yīng)當更 換.評標委員會,.成員的名單在中標結(jié)果確定前應(yīng)當保密 84. 按廢標處理(l)無單位蓋章并無法定代表人或法定代表人授權(quán)的代理人簽字或 蓋章的;(2)未搜規(guī)定的格式填寫,內(nèi)容不全或關(guān)鍵字跡模糊、無法辨認的 (3)世標;人遞 交兩份或多份內(nèi)容不同的投標文件,或在一份投標文件中對同一招標項目報有
39、兩個或多個 報價,且未聲明哪一個有效,按招標文件規(guī)定提交備選投標方案的除外; (4)投標人名稱 或組織結(jié)構(gòu)與資格預審時不一致的; (5)未按招標文件要求提交投標保證金的;(忻聯(lián)合體 投標未附聯(lián)合體各方共同投標協(xié)議的。(了解) 85. 《工程. 建設(shè)項目施t招標投標辦法》還規(guī)定,招標人不得向中標人提出壓低報價、增 加工作鹽、縮短丁.期或其他違背中標人意思的要求,以此作為發(fā)出中標通知書和簽訂合同 的條件. (了解) 86. 《招標投標法》規(guī)定,招標人和中標人應(yīng)當自中標通知書發(fā)出之日起30 日內(nèi),按照招 標文件和中標人的投標文件訂立書面合同.招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性 內(nèi)容的其他協(xié)
40、議。 87. 21 條規(guī)定:"當事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的,應(yīng)當以備案的中標合同作為結(jié)算工程價 款的根據(jù)。"招標人與中標人另行簽訂合同的行為屬違法行為,所簽訂的合同是無敖合同. (了解) 88. 投標文件一般包括下列內(nèi)容:(1)投標函; (2)投標報價; (3) 施工.組織設(shè)計; (4)商務(wù)和技術(shù)偏差表。(了解) 89. 投標人少于 3 個的,招標人應(yīng)當依法重新招標.重新招標后投標人仍少于 3 個 的.屬于必須審批的工程建設(shè)項目.報經(jīng)原審批部門批準后可以不再進行招標;其他工程 建設(shè)項目,招標人叮自行決定不再進行招標。(了解) 90
41、. ★在原投標有效期 結(jié)束前,出現(xiàn)特殊情況的,招標人可以書面形式要求所有投標人延長 投標有效期.投標人同意延長的,不得要求或被允許修改其投標文件的實質(zhì)性內(nèi)容.但應(yīng)當相應(yīng)延長其投標保證金的有效期:投標人拒絕延長的,其投標失效.但投標人有極收回其投標保證金。時延長投標有效期造成投標人損失的,招標人應(yīng)當給予補償,但因不可抗 力部要延長投標有效期的除外。 91.投標保證金除現(xiàn)金外.可以是銀行出具的銀行保函、保兌支票、銀行匯票或現(xiàn)金支票. 92.投標保證金一般不得越過投標總價的 2 % . 但最高不得越過 80 萬元人民幣。 93.投標保證金有效期應(yīng)當越劇投標有效期 30 天。 94.★投標人應(yīng)
42、當按照招標文件要求的方式和金額.將投標保證金隨投標文件提交給招標人. 95.有下列情形之一的,投標保證金將被沒收: 1)在提交投標文件截止時間后到 招標文件規(guī)定的投標有效期終止之前,投標人撤回投標文件的; (2)中標通知書發(fā)出后, 中標人放棄中標項目的,無正當理由不與招標人簽訂合同的,在簽訂合同時向招標人提出 附加條件或者更改合同實質(zhì)性內(nèi)容的,或者拒不提交所要求的履約保證金的,招標人可取 消其中標資格,并沒收其投標保證金。 96. ★投標人相互串通投標 《反不正當競爭法》規(guī)定.投標者不得串通投標,抬高標價或者壓低標價?!墩袠送稑?法》也規(guī)定.投標人不得相互串通投標報價,不得排擠其他投標
43、人的公平競爭.損害招標 人或者其他投標人的合法權(quán)益。 《工程建設(shè)項目施士招標投標辦法》進一步規(guī)定,下列行為均屬投標人串通投標報價: (1)投標人之間相互約定抬高或降低投標報價; (2)投標人之間相互約定,在招標項目中分 別以高、中、低價位報價; (3)投標人之間先進行內(nèi)部競價,內(nèi)定中標人.然后再參加投 標; (4)投標人之間其他串通投標報價行為。 97.★投標人與招標人串通投標(三科均考) 《反不正當競爭法》規(guī)定,投標者和招標者不得相互句結(jié),以排擠競爭對手的公平競爭.《招標投標法》也規(guī)定,投標人不得與招標人串通投標,損害國家利益、社會公共利 益或者他人的合法權(quán)益. 《工程建設(shè)項目施.丁
44、.招標投標辦法》 進一步規(guī)定,下列行為均屬招標人與投標人串通 投標: (1)招標人在開標前開啟投標文件.并將投標情況告知其他投標人.或者協(xié)助投標 人撤換投標文件.更改報價; (2 )招標人向投標人泄露標底; (3)招標人與投標人商定,投 標時壓低或抬高標價.中標后再給投標人或招標人額外補償; (4)招標人預先內(nèi)定中標人; (5)其他串通投標行為。 98.投標人以他人名義投標或以其他方式弄虛作假騙取中標 (騙標不是串標) 《反不正當競爭法》規(guī)定,經(jīng)營者不得采用下列不正當手段從事市場交易.損害競爭對手: (l)假冒他人的注冊商標;(2)擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝滿.或者使 用與知
45、名商品近似的名稱、包裝.、裝橫,造成和他人的知名商品相混淆,使購買者誤認為是該知名商品; (3) 擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名,引人誤認為是他人的商品; (4)在 商品上偽造或者冒用認證標志、名優(yōu)標志等質(zhì)量標志,偽造產(chǎn)地,對商品質(zhì)量作引人誤解 的虛假表示。 《招標投標法》規(guī)定.投標人"也不得以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假,騙 取中標". ((工程建設(shè)項目施工招標投標辦法》進一步規(guī)定,以他人名義投標,指投標人掛 靠其他施工單位,或從其他單位通過轉(zhuǎn)讓或租借的方式獲取資格或資質(zhì)證書,或者由其他 單位及其法定代表人在自己編制的投標文件上加蓋印章和簽字等行為。(了解) 99. 一、聯(lián)合體投標
46、的特點 聯(lián)合體投標有如下特點: (1)聯(lián)合體由兩個或者兩個以上的投標人組成,參與投標 是各方的自愿行為;(2)聯(lián)合體是一個臨時性的組織,不具有法人資格;(3)聯(lián)合體各 方以一個投標人的身份共同投標,中標后,招標人與聯(lián)合體各方共同簽訂一個承包含 同,聯(lián)合體各方就中標項目向招標人承擔連帶責任; (4)聯(lián)合體各方簽訂共同投標協(xié)議 后,不得再以自己名義單獨投標.也不得組成新的聯(lián)合體或參加其他聯(lián)合體在同一項目 中投標。(了解) 100. ★由同一專業(yè)的單位組成的聯(lián)合體,按照資質(zhì)等級較低的單位確定資質(zhì)等級。(不同專業(yè)不按較低) 101. ★聯(lián)合體參加資格預審并獲通過的.其組 成的任何變化都必須在提交
47、投標文件截止之日前征得招標人的同意 102. 排名第一的中標候選人放棄中 標、因不可抗力提出不能履行合同(11年) 103. 該《辦法》還規(guī)定.經(jīng)評標委員會論證. 招標人 一般應(yīng)當在 15 日內(nèi)確定中標人(了解) 104. 書面報件至少應(yīng)包括節(jié)列內(nèi)容: (!)招標范閘:(2) 招標方式和發(fā)布招標公告的媒介(3)招標文件中投標人須知、技術(shù)條款、評標標準和方法、合同主要條款等內(nèi)容 (4 )評標委員會的組成和評標報告: ( 5)中標結(jié)果。(09年) 105. 招標人要求中標人提供履約保證金或其他形式履約擔保的,招標人應(yīng)當同時向中標人 提供工程款支付擔保。招標人不得擅自提高履約保證金,不得強制
48、要求中標人墊付中標項 目建設(shè)資金. 了解) 106. 1)招標人向他人透露已獲取招標文件的潛在投標人的名稱2)招標人與投標人就實質(zhì)性內(nèi)容進行談判3)招標人在中標候選人以外確定中標人4)招標代理機構(gòu)泄露5)串通投標行賄謀取中標6)以他人名義投標騙取中標(多選) 107. 招標人不履行與中標人訂立的合同的,應(yīng)當雙倍返還中標人的履約保證金(了解) 108. 按照合同約定.建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備由工程承包單位采購的.發(fā)包單位不得 指定承包單位購入用于工程的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備或者指定生產(chǎn)廠、供應(yīng)商。(乙供材料發(fā)包單位不得指定) 109. 發(fā)包單位可以將建筑工程的勘察、設(shè)計、施工、設(shè)備
49、采購一并發(fā)包給一個工程總承包單位(了解) 110. (一)設(shè)計采購施工(EPC) \交鑰匙總承包 此題為項目管理題 設(shè)計采購施工總承包是指工程總承包企業(yè)按照合同約定,承擔工程項目的設(shè)計、采 購、施工、試運行服務(wù)等工作,并對承包工程的質(zhì)量、安全、工期、造價全面負責. 交鑰匙總承包是設(shè)計采購施工總承包業(yè)務(wù)和責任的延伸,最終是向建設(shè)單位提交一個 滿足使用功能、具備使用條件的工程項目. (二)設(shè)計一施工總承包(D-B) 設(shè)計一施工總承包是指工程總承包企業(yè)按照合同約定,承擔工程項目設(shè)計和施工,并 對承包工程的設(shè)計和施工的質(zhì)量、安全、工期、造價負責。 (三〉設(shè)計一
50、采購總承包C E-P) 設(shè)計一采購總承包是指工程總承包企業(yè)按照合同約定,承擔工程項目設(shè)計和采購工 作,并對工程項目設(shè)計和采購的質(zhì)量、進度等負責. (四〉采購一施工總承包(P-C) 采購一施工總承包是指工程總承包企業(yè)按照合同約定,承擔工程項目的采購和施工. 并對承包.T.程的采購和施.T.的質(zhì)量、安全、工期、造價負責. 111. 《關(guān)于培育發(fā)展工程總承包和工程項目管理企業(yè)的指導意見》規(guī)定,工程總承包單位 可以接受建設(shè)單位委托,按照合同約定承擔丁.程項目管理業(yè)務(wù),但不應(yīng)在同一個.T.程項目 上同時承擔.1:程總承包和工程項目管理業(yè)務(wù),也不應(yīng)與承擔工程總承包或者工程項目管理 業(yè)務(wù)的另一方企業(yè)
51、有隸屬關(guān)系或者其他利害關(guān)系。(了解) 112. ★《建筑法》規(guī)定,建筑.T.程總承包單位按照總承包合同的約定對建設(shè)單位負責z 分包 單位按照分包合同的約定對總承包單位負責??偝邪鼏挝缓头职鼏挝痪头职こ虒ㄔO(shè)單 位承擔連帶責任。 113. 大型建筑工程或者結(jié)構(gòu)復雜的建筑 工程.可以由兩個以上的成包單 位聯(lián)合共同承包(了解) 114. ★《招標投標法》規(guī)定,聯(lián)合體中標的,聯(lián)合體各方應(yīng)當共同與招標人接訂合同.就rp 標項目向招標人承擔連帶責任?!督ㄖā芬惨?guī)定.共同承包的各方對承包含問的履行承 擔連帶責任。 115.勞務(wù)作業(yè)分包由勞務(wù)作業(yè)發(fā)包人與勞務(wù)作業(yè)承包人通過勞務(wù)合同約 定,可不經(jīng)
52、建設(shè)單位認可。(11年) 116. ★ 建設(shè)單位不得直接指定分包工程承包人 117. 違法分包,是指下列行為: (1)建設(shè)工程總承包合同中未有約定,又未經(jīng)建設(shè)單位認可,承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的; (2)施工總承包單 位將建設(shè)T.程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的 (3)分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包的. 【(1)(2)(3)勞務(wù)除外】 118. (1)在本案的工程承包活動中,違法行為有:①甲建筑公司是承包單位,未經(jīng)建設(shè)單 位同意將工程施工分包給乙建筑公司,由乙建筑公司組織管理班子并負責該工程項目的實 際施工管理,就是違法分包,又可視作特色行為;②已建筑公司承包工
53、程后,不履行合同 約定的責任和義務(wù),不承擔技術(shù)及經(jīng)濟責任,將其承包的全部工程轉(zhuǎn)給丙建筑公司.是轉(zhuǎn) 包工程的違法行為,也違反了分包單位不得再分包的法律規(guī)定;③丙建筑公司允許"包工頭"李某使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照,以本企業(yè)的名義永攬工程的行為,已構(gòu)成允 許他人以本企業(yè)名義承攬工程的違法行為。 119. ★在本案中,甲建筑公司與乙建筑公司簽訂的《工程合同》、乙建筑公司與丙建筑公司簽訂的《工程施工合同》以及丙建筑公司與李某簽訂的《內(nèi)部承包協(xié)議)),均為無效合同。 110. 1)被投訴舉報和處理2)行政處罰等情況應(yīng)當作為不良行為記人其信用檔案。企業(yè)的借用檔案信息按照有關(guān)規(guī)定向社會公示。 11
54、1. 施工單位不良行為記錄認定標準:(一)資質(zhì)不良行為認定標準(二〉承攬業(yè)務(wù)不良行為認定標準(三〉工程質(zhì)量不良行為認定標準(四)工程安全不良行為認定標準(五)拖欠丁.程款或工人工資不良行為認定標準 112. 1)允許其他單位或個人以本單位名義承攬工程的2)以他人名義投標或以其他方式弄虛作假,騙取中標的3)不履行保修義務(wù)或者拖延履行保修義務(wù)的.4))轉(zhuǎn)讓安 全生產(chǎn)許可證的,接受轉(zhuǎn)讓的,冒照或使用偽造的安全生產(chǎn)許可證的 113. 建筑市場誠信行為記錄信息的公布時間為 行政處罰決定做出后 7 日內(nèi),公布期限一般為 6 個月至3 年 114. 《招標投標違法行為記錄公告暫行辦法》規(guī)定,國務(wù)院有關(guān)
55、行政主管部門和省級人民 政府有關(guān)行政主管部門應(yīng)自招標投標違法行為行政處理決定作出之日起20個工作日內(nèi)對 外進行記錄公告。違法行為記錄公告期限為 6 個月.依法限制招標投標當事人資質(zhì)〈資格〉 等方面的行政處理決定,所認定的限制期限長于 6 個月的,公告期限從其決定. 115. 《建筑市場誠信行為信息管理辦法》規(guī)定,屬于《全國建筑市場各方主體不良行為記 錄認定標準》范圍的不良行為記錄除在當?shù)匕l(fā)布外,還將由建設(shè)部統(tǒng)一在全國公布,公布 期限與地方確定的公布期限相同。(了解) 116. ★招標投標違法行為記錄公告不得公開涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私的記錄。但 是,經(jīng)權(quán)利人同意公開或者行政機關(guān)認為
56、不公開可能對公共利益造成重大影響的涉及商業(yè) 秘密、個人隱私的違法行為記錄.可以公開。 117. 行政處理決定在被行政復議或行政訴訟期間,公告部門依法不停止對違法行為記錄的 公告.但行政處理決定被依法停止執(zhí)行的戰(zhàn)撲. 原行政處理決定被依法變更或撤銷的,公 告部門應(yīng)當及時對公告記錄予以變更或撤銷.并在公告平臺上予以聲明。 118. 【案例】1.背景 某招標代理機構(gòu)在招標代理業(yè)務(wù)中的違法行為被查處,政府招標投標主管部門子2008 年 12 月 6 日對其作出暫停招標代理資格1 年的處亂決定,并于 2008 年 J2 月 15 日在 該省招標投標違法行為記錄公告乎臺上予以公布。2009、年
57、2 月 2 日.該招標代理機構(gòu)向 人民法院提起行政訴訟,要求撤銷對其行政處罰決定 tl法院所受理.隨即,該招標代理 機構(gòu)以已向法院起訴,應(yīng)等法院最終判決為由.向政府招.投標主管部門提出撤銷其違法行為記錄公舍的申請,但被駁回o 2009 年 6 月 7 日,該招標代理機構(gòu)又向政府招投標主管部門提出撤銷其違法行為記錄公告的申請,理由是:法手判決雖尚未作出,但公告 6 個月的期限已過,應(yīng)予撤銷。 2. 問題 招標代理機構(gòu)兩次撤銷違法行為記錄公舍的申請是否有依據(jù),政府招投標主管部門是否應(yīng)撤銷其違法行為記錄公告? 3. 分析 《招標投標違法行為記錄公告暫行辦法》中規(guī)定,"行政處理決定在
58、被行政復議或行政訴訟期間公告部門依法不停止對違法行為記錄的公~但行政處理決定被依法停止執(zhí)行 的除外."所以,招標代理機構(gòu)第一次申請撤銷公舍的理由不成立,其違法行為記錄公告不應(yīng)撤銷. 此外,《招標投標違法行為記錄公告暫行辦法》還規(guī)定,"違法行為記錄公告期限為 6個月。依法限制招標投標當事人資質(zhì)(資格〉等方面的行政處理決定.所認定的限制期限長 于 6 個月的,公告期限從其決定。"由于政府招標投標主管部門對其處罰決定為暫停招標 代理資質(zhì) 1 年,限制期限長于 6 個月,所以公告期限應(yīng)動 1 年。該招標代理機構(gòu)的第 2 次 中請撤銷公舍的理由也不成立,其違法行為記錄公舍不每撤銷。 119. 合同的
59、訂立原則 合同的訂立,應(yīng)當遵循平等原則、自愿原則、公平原則、誠實信用原則、合法原則等 120. 合同的分類:(一)有名合同與無名合同(二)雙務(wù)合同與單務(wù)合同〈三)諾成合同與實踐合同 (四)要式合同與不要式合同(五)有償合同與無償合同(六)主合同與從合同 121. 建設(shè)工程合同實質(zhì)上是一種特殊的承攬合同 122. 建設(shè)工程合同可分為建設(shè)工程勘察合同、建設(shè)工程設(shè)計合同、建設(shè)工程施工合同。 (采購合同屬買賣合同、監(jiān)理合同屬委托合同兩者不屬建設(shè)工程合同) 123. 招標公告是要約邀請 124. 在建設(shè)工程招標投標活動中,招標文件是要約邀請內(nèi)時招標人不具有法律約束力;投 標文件是要約,應(yīng)受向
60、己作出的與他人訂立合同的意思囊示的約束。 125. 標通知書是承諾. 126. 要約可以撤銷,但撤銷要約的通知應(yīng)當在受要約人發(fā)出承 諾通知之前到達受要約人. 127. 承諾的內(nèi)容 承諾的內(nèi)容應(yīng)當與要約的肉容一致.受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的,為新要約.有關(guān)合同標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責 任和解決爭議方法等的變更,虐時要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更. 128.《合同法》第 32條規(guī)定,"主字人采用合同書形式訂立合同的,自雙方當事人簽字或 者蓋章時合同成立。"第 37條還蠟定,"采用合同書形式訂立合同,在簽字或者蓋章之前, 當事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù),對
61、方接受的,該合同成立." 129. 1. 提供必要施工條件 發(fā)包人未按照約定的時間和要求提供原材料、設(shè)備二 場地、資金、技術(shù)資料的,承包人可以順延工程日期,井有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失. 2. 及時檢查隱蔽了程 隱蔽工程在隱蔽以前.承包人應(yīng)當通知發(fā)包人檢查.發(fā)包人沒有及時檢查的、承包人可以順延丁.程日期,并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失。(考一分) 130. 《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規(guī)定.當 事人對建設(shè)工程實際峻工日期有爭議的,按照以下情形分別處理: (1)建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格的,以竣工驗收合格之日為竣工日期; (2) 承包人已經(jīng)提交竣士
62、驗收報告.發(fā)包人 拖延驗收的,以承包人提交驗收報告之日為竣.工日期; (3)建設(shè)士程未經(jīng)竣工驗收,發(fā)包 人擅自使用的.以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期 (07、09年) 131. 此外.對于"黑白合同"的糾紛《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案 件適用法律問題的解釋》第 21 條規(guī)定:當事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工 合同與經(jīng)過備案的中標合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的,應(yīng)當以備案的中標合同作為結(jié)算工程價 款的根據(jù). 132. 【案例】 1.背景 某建筑公司通過招投標承包了開發(fā)商的高檔商品房工程施工,簽訂的備案令同約定工 程價款 5000 多萬元。其后,開發(fā)商稱其是中外合
63、資企此,妥與國際慣例接軌,采用 FID IC 條款.與承包人又簽訂了一份承包合同,約定工程價款是 4000多萬元。工程竣工后, 雙方產(chǎn)生丁結(jié)算糾紛。 2. 問題 應(yīng)當確定哪一份合同作為工程款給算的依據(jù)? 3. 分析 《招標投標法》第 46 條規(guī)定"招標人和中標人應(yīng)當自中標通知書發(fā)出之日起 30 日 內(nèi),按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。招標人和中標人不得再行訂立背離 合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。" 《 最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法 律問題的解擇》第 21 條規(guī)定:當事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標合
64、同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的,應(yīng)當以備案的中標合同作為結(jié)算工程價款的根 據(jù)."其結(jié)論是不言而喻的. 但是. 承包人應(yīng)從中汲取教訓,重視備案合同的嚴肅性. 在中標合同備案后,如采出 現(xiàn)業(yè)主強行要求讓利并簽訂新的承包協(xié)議的情形下,在工程竣工結(jié)算時,承包人可以理直氣壯地主張以備案合同結(jié)算工程款。需要注意的是.應(yīng)當劃清正常的合同變更與"黑白合同"的界限。如施工中.由于設(shè)計交史導致工程價款發(fā)生變化.這屬于正常的合同交足, 但變是后的協(xié)議最好補報備案。 實務(wù)可能考 133. 1.視為發(fā)包人認可承包人的單方結(jié)算價 《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工.程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規(guī)定.當 事
65、人約定,發(fā)包人收到竣丁.結(jié)算文件后.在約定期限內(nèi)不予答復,視為認可竣丁.結(jié)算文件 的,按照約定處理。承包人請求按照竣丁.結(jié)算文件結(jié)算.T.程價款的,應(yīng)予支持。 2. 對 工程盤有爭議的工程款結(jié)算 《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規(guī)定,當 事人對工程量有爭議的,按照施丁.過程中形成的簽證等書面文件確認。承包人能夠證明發(fā) 包人同意其施下,但未能提供簽證文件證明了.程量發(fā)生的,可以按照當事人提供的其他證 據(jù)確認實際發(fā)生的工程量。 134. 利息從應(yīng)付工程價款之日計付.當事人對付款時間沒有約定或者約定不明的.下列時 間視為應(yīng)付款時間: (1)建設(shè)工程已實際交付
66、的,為交付之日; (2)建設(shè)工程沒有交付的,為提交竣工結(jié)算文件之日; (3)建設(shè)工程未交付,工程價款也未結(jié)算的,為當事人起訴 之日?!具f進關(guān)系,有付款時間按付款時間,沒有付款時間按地(1)沒有(1)按(2)沒有(2)按(3)】 135. 《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復》中規(guī)定:(1)人民法院在審 理房地產(chǎn)糾紛案件和辦理執(zhí)行案件中,應(yīng)當依照《合同法》第 286 條的規(guī)定.認定建筑工程的承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)。 (07法規(guī)10年建筑實務(wù)) (3)建筑工程價款包括承包人為建設(shè)工.程應(yīng)當支付的工作人員報酬、材料款等實際支出的費用,不包括承包人因發(fā)包人違約所造成的損失。(10年建筑實務(wù)) (4)建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為6個月,自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的梭工之日起計算。 (10年建筑實務(wù)) (11年法規(guī)) 136. 不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應(yīng)當預見到的因違反合同可能造成的損失。(合理預見原則) 137. 賠償損失范圍包括直接損失和間接損失。直接損失是指財產(chǎn)上的直
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