[法律資料]清華大學比較侵權法與人格權法六

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1、清華大學比較侵權法與人格權法（六）,王澤鑒教授（2009.10.14）,歐陸法、英國普通法，歐洲法與美國法發(fā)展簡史以侵權法為中心,1.緒說 2.歐陸法 3.歐洲法 4.美國法 5.結論,壹、緒說一、發(fā)展簡史,二、案例,試問下列案例在法國法、德國法、英國法（與中國法）上應如何處理？ 1甲挖斷乙公司的電纜，致丙工廠停工不能營業(yè) 2. 甲以高薪引誘乙歌星與丙歌廳違約 3. 甲駕車過失撞死乙，路人丙婦目睹其事流產(chǎn)，乙的未婚妻丁在2小時后到達醫(yī)院，見乙死狀，精神崩潰，導致精神病。 4. 甲孕婦到乙醫(yī)院產(chǎn)檢，丙醫(yī)生疏于注意未發(fā)現(xiàn)丁胎兒患有遺傳病。丁生而患有殘障。甲、丁得向乙、丙主張何種權利？,貳、歐陸侵權

2、法一、歷史及哲學基礎,（一）羅馬法 1.十二銅表法（BC450） 2. Lex Aquilia時期（BC286） 內容：侵害物與奴隸的損害賠償,關于Lex Aquilia法人解釋適用，優(yōu)帝學說匯編（Digesten）記載著Ulpian, Gaius等羅馬古典時期大法學家的見解，是法學的寶藏。茲舉乙則Ulpian的論述如下：Mela氏謂，數(shù)人一起玩球，其中一人用力踢球，該球落于遠處正在為某奴隸刮胡子的理發(fā)師的手中，致其小刀切傷奴隸的喉嚨時，應認其有過失，須依Lex Aquilia負責。Procalus氏謂，其過失在于理發(fā)師，因其在通常玩球或交通繁忙之處從事理發(fā)，應將過失歸其負擔。又可認為被害者明

3、知理發(fā)處所在于危險地方，仍信賴理發(fā)師，乃咎由自取（D.9.2.11） D是優(yōu)士丁尼帝所編纂Digest（學說匯編）的簡稱，9.2.11指第九編、第二章、第十一節(jié)。近年來，大陸中國政法大學在江平教授領導下從事優(yōu)帝國法大全的翻譯，貢獻卓著。關于Lex Aquilia，參閱米健譯，私法之債，阿奎利亞法（中國政法大學出版社）。,（二）自然法 1.啟蒙時期與自然法 2.格老秀斯（Grotius）著作的影響,二、法國法,（一）法國民法（1804） 1.羅馬法、習慣法；法國大革命：自由、博愛、平等 2.法國的民事憲章（la constitution civile de la France），法國文化的榮華（

4、la flew de la culture -francaise），法國法的寶藏。 3.拿破侖與法國法 4.法國法的繼受及法國法系,（二）侵權法 1.法民第1382條1387條及第九條 （1）行為人自己責任，過錯責任（1382，1383） （2）對管領物責任，無過錯責任（1384） （3）對他人行為責任：無過錯責任（1384） （4）對隱私的保護（增設第9條）,2.法民第1382條：一般侵權行為 Tont fait quelconque de I homme, qui cause autrui un dommage, obliege celui faute duquel il est avuv

5、 le rparer(Any act whatever of man, which causes damage to another, obliges one by whose faute it occurred, to compensate it ). 任何人就其行為因過失（faute）致生損害于他人時，應付賠償責任。,契約責任與侵權責任（1382）：不競合（non commul）,三、德國法,（一）德國民法（1900） 1.一個民族（Volk）一個國家（Nation），一個法律（Recht） 2.Thiaut 與Savigny關于制定德國民法典的論爭 3.德國法學（Rechtswissen

6、 schaqt的重大成就：英國法學家Maitland 的稱贊）,4.德國法（德國法學）的繼受及影響 （1）德國民法的立法繼受：中國（民國民法），日本及韓國 （2）德國民法的學說繼受（Theory reception） （3）德國猶太政治難民（1939年以后）對英國法及美國法的影響,（二）侵權行為法（Das Recht des Unerlaubte Handlung; Deliktsrecht; Haftungzrecht） 1.三個小的概括條款 以違法性（Rechtsinidrigkeit）理論建構權益保護區(qū)別的侵權體系,2.過錯責任（Verschuldenshaftung）與危險責任（Gfh

7、rdungshaftung） （1）民法采過錯責任：唯一例外：奢侈動物責任（BGB833） （2）危險責任規(guī)定與特別法：列舉方式：不得類推適用 （3）雙軌體系的建構及發(fā)展,（三） 變遷及發(fā)展 1.德民第八三八條與第八二六條“三個小的概括條款”的調查 （1）受保護權益的擴大 （2）純粹財產(chǎn)損害（reines Vezmgensschaden） （3）一般人格權的創(chuàng)設 （4）交易往來安全義務（Venkehsspflicht）,2.基本法、基本權利與聯(lián)邦憲法法院 （1）基本法的制度及發(fā)展 （2）基本權利理論 （3）聯(lián)邦憲法法院（Bunder ven fassungegezicht）與聯(lián)邦法院（Bund

8、er genichtshof, BGH）的協(xié)力,3.變遷與開展 （1）立法、司法（法院）與學說 （2）Von Cammezen 的 Wardlungen des Deliktsrechts, 王洪亮、李靜譯（上、中、下），中德私法研究（3.4.5期）,四、 英國法普通法,1.英國普通法的發(fā)展 （1）皇家法院（Royal Courts） （2）訴之格式（Forms of Actions）：writs system （3）普通法與衡平法（equity） （4）1873年的司法改革 廢除訴之格式 訴之格式仍從-支配英國處理 侵權案件的思考方法,（5）1998年人權法（Human Rights Act

9、） （6）英國法的繼受與普通法法系 英國法的繼受 普通法法系,2.侵權法 （1）Tort的意義、構造及侵權法 Tort的意義 Tort的構造：以不同的Tort（例如Battery）保護不同的利益，不受一定方式的侵害。每個Tort有其要件、抗辯及救濟方法。（參閱潘詩韻，英美侵權法毆打（Battery）制度研究，梁慧星主編（民商法論叢，43卷，2009年6月，390頁）,3.侵權法的名稱及體系 （1）侵權法的名稱 Law of Torts：如Salmond/Heuston, Law of Torts Tort Law: 如Markesisin/Deakin, Tort Law 不同名稱所代表的意義

10、,（2）Torts的體系 總共有70個以上有名稱的nominate torts及少數(shù)無名的Torts(innominate torts,多以案件稱之，如Wilkinson V. Downton)。 Tresspass與action on case (簡稱case) Tresspass（直接侵害）：以木棍打人 case (間接侵害)：丟棄木棍，路人跌倒,受保護法益（protected interest） 人身（person）:Battery, Assault, False, Imprisonment 財產(chǎn)權（property）:Tresspass to land, goods 純粹經(jīng)濟損失：（p

11、ure economic loss）: economic torts interference with contract, negligence; 歸責原則： Intentional Torts(如Battery, Assault) Negligence Strict Liability Torts(如definition),類型構成：,（3）Negligence 獨立的侵權行為（Tort） 1932年的Donoghne v. Stevenson (AC.562) 英國普通侵權法上最重要判決 案例事實及判決理由 事實 判決理由：著名的鄰人原則（Neighbor Principle）,要件：,

12、4、發(fā)展 （1）Markesinis： Tort law is using old tools to meet needs of a new and different era( Tort Law 4th ed. Oxford, p.62) （2）英國法的歐洲化 （3）英國普通法還有未來嗎？（Does Common Law have future?）,五、比較分析,（一）歐陸法與英國普通法 總體比較 風格比較 歷史 淵源 思考方法 特殊制度 立法者、法官與學者,（二）侵權法 法國法與德國法 法國法與法國革命、自然法 德國法與歷史法學派及學說注釋法學（Dandekten） 德國不采法國侵權行為概

13、括規(guī)定（法民1382）的理由 概括規(guī)定本身適用問題 法官與法律關系的定位 德國與法國的關系,歐陸法與英國法 歷史基礎 淵源 思維方法 特殊制度,（三）案例比較 電纜案件（cable case） 侵害他人債權(Interference with Contract) 精神疾病(Nervous Shock, Psychiatric illness, Mental harm, Emotional distress) Wrongful Birth, Wrongful Life,叁 歐洲侵權法（European Tort Law, 一、歐洲整合與歐洲法,歐洲整合 歐洲法（European Law, EC

14、Law） 歐洲民法典 參閱 Hartkamp 等（eds）, Towards a European Civil Code (3rd ,Kluwer Law International,2004),二歐洲侵權法（European Tort Law）,三層結構 歐盟的條約、立法、指令與判決 1.條約 2.立法 3.指令（directives） 意義 統(tǒng)一歐洲法的功用,關于侵權法的指令 商品責任 服務責任 4.判決（case） 歐洲法院（European Court of Justice） 歐洲人權法院（European Court of Human Rights）,各國侵權法 比較法 1.功用 歐

15、洲立法、指示與判決 各國法律的制定、修正及解釋,2.比較法與歐洲侵權法的整合 London Commission 的Principle of European Contract Law European Group on Tort Law (歐洲侵權法研究小組)所完成的Principle of European Tort Law (2005) 參見附錄（一） Study Group on a European Civil Code(The Study Group)所提出的Draft a Common Frame of Reference (DCER): Principles, Definiti

16、ons and Model Rules of European Private Law) (2009):歐盟共同參考框架：原則、定義和示范原則。 美國Restatement的影響,3.對比較法的貢獻 比較法的復興（1960-2009） 功能及目的：法律的整合與統(tǒng)一 法比較、法律文化與法律傳統(tǒng) Common Core（共同核心）的研究計劃 從Schlesingen 教授的Cornell Formation Common Core Project到Trento的Common Core Project of European Private Law(2000) 比較方法的創(chuàng)新 案例比較、教學研究 歐

17、洲私法整合,肆 美國侵權法 一美國法與英國法,美國繼受英國法 美國法的發(fā)展 1.不同的社會經(jīng)濟 2.聯(lián)邦制度 3.美國憲法 4.法律教育,二美國侵權法,1.各州的Common Law, Restatement 2.教學研究：National Law School Case Method Law Journal 3.影響美國侵權行為法的因素：隱藏的公法 陪審制度 法律積極主義 律師及訴訟費用 社會安全制度（醫(yī)療保險）,4.美國侵權行為法的創(chuàng)新及改革 法律經(jīng)濟分析 重要制度 商品責任（Products Liability） 懲罰性賠償（Punitive damage） 醫(yī)療法上的Informed

18、Consent 案例的創(chuàng)新,1.案例的創(chuàng)新 2.精神醫(yī)師對第三人的警告義務： Tarasoff. V.University of California (557,P.zd 334, Cal 1976) 3.侵權法的改革（Tort Reform） 參閱：F.Datrik Hubbazd 著（Harford Law Review V.35 (2006-2007),王曉明譯，美國侵權法改革運動的本質與影響，梁慧星主編，民商法論叢第43卷（法律出版社，2008年6月，289-389頁）,三美國法的繼受 美國法繼受與羅馬法繼受 1.兩種繼受（Rezeption）的比較 2.法律、語言與法律教育 美國法繼受及影響 1.憲法、刑訴、商法等 2.侵權法,美國法在臺灣的繼受及問題 1.憲法及憲法解釋 2.動產(chǎn)擔保交易法 3.懲罰性賠償 4.New York Times v. Sullivan 案言論自由與名譽保護的actual malice (真實惡意原則) 法律文化與法律體系,謝謝大家！,